商业判断规则概述

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1、最新【精品】范文 参考文献 专业论文商业判断规则概述商业判断规则概述【摘要】商业判断规则是源于美国，是关于经营者合理的经营 管理失误可免于承担责任的一项法律规则。该规则降低公司管理人员 从事商业决策的风险，鼓励他们为公司寻求最佳利益。商业判断规则 弥补了对我国公司法关于管理人员勤勉义务的不足，进而保证公司有效有序的运营状态。【关键词】商业判断规则 勤勉义务商业判断规则(The Business Judgment Rule )又称经营判断规 则。据布莱克法律词典，指当公司管理者根据公司权利以及自身 的权限范围，所做出的符合公司利益的公司业务方面的决策，该决策者可并不因此承担责任。商业判断规最初由

2、美国判例法所创立， 是关 于经营者合理的经营管理失误可免于承担责任的一项法律规则。商业判断规则是对高级管理人员的经营管理行为的一种保护机 制。在一定程度上鼓励公司经营者基于公司利益和经营策略做出积极 的决策，促进公司的自身发展，从而为整个市场制造机遇。但必须注 意该机制是经营者必须出于商业目的，从事的为公司利益的经营活 动，该经营行为必须是以充分了解相关情况为基础，且真诚地相信自己的行为是本着公司的最大利益。假定经营者的决策过程不违反公司 的根本利益，如果要让管理人员承担责任，原告就必须提出相关证据 来推翻该假定。如果董事想寻求的商业判断规则的保护， 那么董事要 提出证据以证明自己的行为符合公

3、司的利益需求。商业判断规则经过200多年的沉淀，逐步成为完善的公司法制度 的重要内容。一方面它迎合了市场经济的需要， 有利于市场经济的快 速发展，另一方面也符合现代企业经营管理的发展趋势。本文认为， 作为一项司法审查标准，商业谈判规则可以很好地弥补我国公司法 对于勤勉义务规定的不足，使之不再是一条空洞的法律条文，而变成 一项有实际法律意义的的规定。公司法关于股东代表诉讼制度的规定 虽然在一定程度上可以弥补在保护公司及中小股东权益方面的漏洞， 但仍难以划清保护股东利益与防止诉权滥用之间的分界线。 因此商业 判断规则一旦被我国公司法引用，不仅可以很好到地填补相关司法审 查制度和标准的缺失，从而为经

4、营者勤勉义务提供有明确意义的行为 准则，还可以有效地防止股东滥用诉讼权， 减少管理者在日常工作中 受到的不当诉讼的干扰，进而保证公司有效有序的运营状态。从我国法律传统和历史发展进程来看，引入商业判断规则的首先 应其成文法化。而要使这项规则符合我国特色社会主义道路的发展要 求，则必须保证这项制度与我国现有法律体系相互融合， 力求既能保 留其精华，又能符合我国基本国情，体现社会主义特色。其次，商业谈判规则可以首先作为公司法第150条的补充，即在勤勉义务条款后设置但书：“董事、监事、高级管理人员所做决 议符合法定程序的除外。”。既可为我国司法体系引入该规则铺平道 路，又可以摸索出符合我国基本国情的相

5、关法律制度雏形。我们可以从以下几个方面来为此制度做出明确的解释：（1）主体是有相应义务 作出相关经营管理决策的公司董事、监事、高级管理人员。（2）客体是上述主体依法定程序作出的商业决策行为。（3）主体在做出商业决 策时充分履行相应的知悉义务，其主观应出于公司利益以及自身职业 道德。反之，若其在决策时存在故意或重大过失造成损失的，应当承 担赔偿责任。（4）公司的最佳利益为经营决策的最终目的。（5）基于 诚实信用做出的经营决策。商业判断规则应具有以下实际功能：（1）排除司法实质审查；（2） 动态衡平管理人员的权力与责任；（3）使原告负担严格的举证责任；（4）节约司法资源。在实际的法律程序中，该规定

6、应该经过以下法律程序：首先，假设，即法院首先假设被诉者所做出的经营决策符合法律 规定。其次，原告举证。由具有资格的原告承担初步的举证责任，推翻 上述假设。第三，若原告能够证明被告行为不符合上述商业判断规则的构成 要件，并且被告又不能提出有利的证据予以反驳，即推翻上述假设， 原告胜诉。被诉者应从以下方面进行利己举证：（1）对决策发表意见；(2)对于该意见支持和怀疑者需根据不同事实和论据进行讨论； (3) 从讨论过的意见中选择获得支持最多的一种做法， 法院就应认定其行 为是谨慎并且合理的。第四，法院审查。在第三的情况下，法院对管理者做出的商业决 策的过程和内容进行审？。最后，若法院审查后认定被告的

7、商业决策的过程和内容不适用商 业判断规则，被告就要为自己的决策行为所造成的损失承担赔偿责 任。综上看出，使用商业判断规则的最困难的地方在于， 如何判断该 规则的适用条件。本文联系我国具体国情，认为商业判断规则必须具 体涵盖以下因素：其一，基于商业判断规则的基本原理，管理者的行为只限于决定 采取或不采取特定商业行为。管理者其他行为不得主张商业判断规则 的保护，而应视为其一般义务。而在公司自身发展的过程中以及市场 经济的大环境下，所产生的新的管理行为是否适用于商业判断规则， 需要更新的经济及法律理论与实践来进行研究论证则需要在理论和 实践方面进一步的研究和论证，这种不确定的因素决定了商业判断规 则

8、适用范围的规定可以兼？司法解释的形式加以补充和完善；其二，遵守忠实义务，管理人员的决策尽可能的保护了公司利益。 管理者遵守了一般的注意义务，不存在重大过失。其三，管理人员获取的客观条件是依据当时已获得的真实信息， 其决策结果须出于经对已有信息充分分析后的主观结论。其四，有充分的证据表明商业决策和判断符合公司利益。对于公司自身发展来说，商业判断规则平衡着公司内部各方面的 利益，是其各部门能各司其职；于全球市场经济发展来说，商业判断 规则是正常商业活动得到法律支持与帮助的体现之一， 对促进经济发 展具有积极意义。在全球经济一体化的大背景下，国际公司法趋同和 融合是时代的发展方向，因此探讨商业判断规则制度对我国公司法律 制度特别是董事注意义务的完善具有重要意义。参考文献：1容樱“论美国法上的商业判断规则”，比较法研究，2008,2.2009, 9.2006.2 陶一鸣“商业判断规则的多维分析”，政法论坛,3 施天涛公司法论第二版M.北京：法律出版社， 最新【精品】范文