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1、除名和开除军籍的比较和思索:除名和开除军籍的区分 中央军委主席胡锦涛日前签署命令，公布施行新修订的中国人民解放军内务条令、中国人民解放军纪律条令和中国人民解放军队列条令。其中，为深入增强处分的针对性、操作性和严厉性，增加了10种新的处分条件，规范了“除名”处分项目标条件、权限和程序，调整了对军官、文职干部的部分处分权限，取消了“取消士官资格”处分项目。下面本文仅对“除名”和和之相近的“开除军籍”进行比较并作出相关分析，以飨读者。一、除名除名在军事行政管理中是一项比较重的行政处分，严重程度仅次于开除军籍。根据新修订纪律条令第119条的要求，义务兵违反纪律，有下列情形之一的，应该除名：隐瞒入伍前的
2、犯罪行为，入伍后被地方司法机关追究刑事责任的；无正当理由，坚持要求提前退出现役，且常常拒不推行职责，经批评教育仍不更正的；擅离部队累计30日以上，或无故逾假不归累计30日以上的。另外，第121条要求，对触犯刑律，组成犯罪，被依法追究刑事责任的人员，但不适用本条令第120条要求给开除军籍处分的，应该给降职、降衔、免职、除名处分。对照新旧修订纪律条令，有关除名的行政处分修订幅度较大：1.士兵除名的条件愈加明确。在未修订之前，士兵除名条件较多，也比较模糊。依据原纪律条令41条要求。散布有政治性错误的言论，撰写、编著、出版有政治性问题的文章、著作，参与军队严禁的政治性组织或政治性活动，情节严重的，能够
3、给降职、降衔至免职、除名处分；消极怠工。无故不参与学习、工作、训练、执勤等，情节严重的，给降职、降衔至免职、除名处分；擅离部队或逾假不归，时间过长、情节严重的，给降职、降衔至免职、除名处分；打架斗殴或参与聚众闹事，情节严重的，给降职、降衔至免职、除名处分；参加赌博，情节严重的，给降职、降衔至免职、除名处分；调戏、欺侮妇女或发生不正当性行为，情节严重的，给降职、降衔至免职、除名处分；偷窃、诈骗公私财物，情节严重的，给降职、降衔至免职、除名处分；其它方面违反纪律，其性质、情节严重的，分别给警告至免职、除名处分。依据以上要求。士兵除名的条件多而杂，而且违纪程度是“情节严重”假如是“较轻”和“较重”，
4、则适用比除名轻的行政处分。依据以上要求，假如是上述诸种违纪情形，既要考虑“情节”是否达成“严重”程度，也要裁量违纪“情节严重”时是适用“降职、降衔至免职”，还是直接除名。这就无形中既给军队执法者造成了一定的执法成本，客观上也会间接造成除名适用较为混乱的问题：士兵出了“事”，除名“一了百了”，其余责任就不再追究了。这么的结果对于“从严治军”要求似乎很不搭调。而且除名适用情形较多，务必使被除名的战士的数量增加，这么就会无形中给地方人武、公安、民政部门增加了工作负担。而新修订的纪律条令不但对除名适用条件进行了最大简化，而且十分明确，有效处理了以上问题。2.同意权限和程序做出调整。有关除名的同意权限，
5、新修订纪律条令要求：除名由军同意；旧纪律条令要求：除名由集团军同意。而除名的程序性问题，旧纪律条令并没有要求；新修订纪律条令要求：对义务兵实施除名处分，由其所在营级单位提出书面处分提议，团、旅司令机关调查核实，旅、师正职首长审核后，报军级单位同意。这个程序性要求是新修订纪律条令优秀性的经典表现，使得士兵被除名有多级监督体制的确保，更加好地保障军事行政处分的严厉性和公正性，最大程度地维护了士兵的正当权益。这也说明程序法制、依法治军的理念已经渗透并融入于军事法规范之中，这必将使军队建设向当代化法制快速前进。3.适用主体单一化。旧纪律条令要求士兵和士官全部能够适用除名行政处分，而新修订的纪律条令则明
6、确要求，只有士兵适用除名处分，而军官、文职干部及士官均不适用除名处分。二、开除军籍开除军籍是对严重违反国家法律和军队纪律，确已丧失服役基础条件的现役军人的最高行政处分。依据纪律条令第120条要求，对违反纪律，有下列情形之一的，应该开除军籍：已组成危害国家安全罪的；有意犯罪，被判处5年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑的；被判处有期徒刑不满5年的人员或过失犯罪被判处5年以上有期徒刑的人员在服刑期间，或被劳动教养的人员在劳动教养期间，抗拒改造，情节严重的；违反纪律，情节严重，影响恶劣，已丧失军人基础条件的。开除军籍，受处分者即丧失了现役军人身份。有关开除军籍的几点思索：开除军籍的性质。有学者曾撰文讨论过
7、开除军籍是否含有刑事处罚性的问题。这个问题似乎不需争论：首先，从现有的法律文件来看，纪律条令清楚地将开除军籍定位为最严厉的纪律处分，而纪律条令性质是军事法规，并不是刑事法律规范。因此开除军籍应属于军事行政处分范围，不是刑事处罚。其次，开除军籍的同意机关是军事机关，而不是人民法院，因此由军事机关适用的开除军籍是一个军事行政处分。开除军籍对军人权益影响极大，法律应合理设定并有效控制。开除军籍是经典的身份处分，或称资格处分，和警告、严重警告、记过、记大过、降职或降衔、免职相比，不是单纯的声誉损失，而是包括军人安置、优待等一系列经济和社会问题，对被处分者权益影响极大。所以，对现役军人适用开除军籍处分，
8、不论是立法者还是执法者全部应该遵照合理、公正标准，以预防不法侵害的发生。这里有一个问题值得思索。纪律条令第145条要求：“对被开除军籍的人员，取消其军衔和在服役期间取得的奖励，原有职务、等级自然撤销，不得享受国家对退出现役军人的优待。离队时不予办理退伍手续，由同意机关出具证实并派专员遣送。县人民武装部对被开除军籍的人员，应该在本县范围内给予通报。”现役军人被开除军籍后，原有职务、等级撤销，不得享受国家对退出现役军人的多种优待，离队时不予办理退伍手续，这全部能够了解，也是开除军籍合理的法律后果。但军人被开除军籍后“取消在服役期间取得的奖励”似乎不甚合理，这里的“理”包含情理和法理。从情理上讲，军
9、队管理中，功归功，过归过，怎可“功过相抵”，假如“过能抵功”，那么是否也应该“功效抵过”，也就是军人受过处分后，假如表现好，立功嘉奖后，以前的处分应全部或部分取消。这么的要求合理吗?从法理上讲，一个法律行为也应该考虑溯及力问题。三、除名和开除军籍的比较和思索开除军籍和除名。和开除军籍最为相近的军事行政处分是除名，是稍轻于开除军籍而显著重于其它处分种类的行政处分。开除军籍和除名有较多相同点：对于军人来说，全部属于现役身份处分；全部包括到以后是否享受国家优待等问题。但二者区分也很显著：除名只适合用于士兵，而不适合用于军官和文职干部，甚至不适合用于士官；但军官、文职干部、士官士兵严重违纪的全部能够开
10、除军籍；对军官和文职干部的处分和对士兵的开除军籍处分，由政治机关承接；对士兵的警告至除名处分，由司令机关承接。有关开除军籍和除名的适用，存在部分需要探讨的问题。首先，士兵适用除名，而军官、文职干部和士官则不适用此种处分形式，这么区分对待的法理何在?现实必须性在哪儿?似乎不甚明确。其次，士兵严重违法的既能够除名，又能够开除军籍，但法律后果上却区分不显著。纪律条令第144条要求：“对被除名的义务兵，取消其军衔，原有职务自然撤销，不得享受国家对退出现役军人的优待。离队时不予办理退伍手续，由同意机关出具证实，并派专员将其档案材料送回原征集地县人民武装部。县人民武装部对被除名的义务兵，应该立即接收，帮助办理落户、档案材料移交等相关手续，并在本县范围内给予通报。”对比纪律条令第145条有关开除军籍的要求，对于士兵来说，除名和开除军籍法律后果并无显著不一样，但适用条件却差异较大，这么的立法设计是否妥当呢?而且，纪律条令第140条要求：“对既符合除名条件，又符合劳动教养条件的义务兵，应该先劳动教养，期满后再给予除名。”但对军官、文职干部开除军籍则没有这么的要求。这么单纯比较起来，似乎除名比开除军籍要严重得多了。
