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1、承建单位合同审核要点及必要附件分析摘要：信息化项目合同是明确业主方和承建方（包括监理方）责任和义务，是各方 在项目建设中获得合法利益的法律保障，也是信息化监理工作的重要指导性文 件。本文将从合同分类、合同附件、合同审查重点等方面简要阐述信息化监理在 项目合同签订阶段的相关工作内容。关键词：信息化监理项目合同一、合同定义按中华人民共和国合同法的定义，合同是平等主体的自然人、法人，其 他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。信息化项目合同是明确业主 方和承建方（包括监理方）责任和义务，是各方在项目建设中获得合法利益的法 律保障，也是信息化监理工作的重要指导性文件。二、合同分类按照中华人民共和
2、国合同法的规定，合同包含众多类型，主要分为计划 合同与普通合同、双务合同与单务合同、有偿合同与无偿合同、诺成合同与实践 合同、要式合同与非要式合同、主合同与从合同、本约与预约、当事人与第三人 利益、定式合同等。综合来看，信息化监理承接的信息化项目按实施内容主要分为委托合同、技 术合同、买卖合同、建设工程合同等，分别对应监理服务类合同、软件工程类合 同、设备软件采购类合同、机房及综合布线类合同，基本涵盖了信息化项目的各 种建设类型。三、合同构成及签订原则1. 合同构成一般合同分为三大部分内容构成，一是主合同，二是合同附件，三是补充协 议。1) 主合同作为不以他种合同的存在为前提，不受其制约而能独
3、立存在的合 同，是甲乙双方对建设内容达成统一的协议，对合同各方的权力、责任及义务的 明确约定，同时也是监理单位把控项目建设进度、质量和投资的指导性文件。委 托类及技术类项目的主合同格式一般参照项目招标文件固定模板，买卖类及建设 类项目主合同可参照行业统一模板编制。主合同应包含以下条款：双方当事人或机构的名称：主要包括“名称”、住址、联系方式等标的：明确合同为何而立，标清合同目的价款/报酬：为实现标的交易而需要支付的价款，包括付款方式、条件等履行因素：包括期限、地点、方式等质量标准：交付产品或服务的质量标准违约责任：违约金、定金、赔偿金、免责等内容都包括在此解决争议的方法：明确仲裁还是诉讼。如选
4、仲裁，条款应符合仲裁法的 规定知识产权：双方对合同涉及知识产权的权利归属及使用等内容所作的约 定售后服务：双方对合同标的涉及的服务、质保等内容所做的约定2) 合同附件一般情况是与主合同具有同等法律效力，是合同的组成部分。 如果没有明确约定，附件一般可以用来解释合同。同时附件要服从合同的约定。合同附件常见为以下内容：技术协议书/建设施工方案项目计划乙方项目实施小组成员名单系统测试方案项目验收方案履约保函保密承诺函3) 合同补充协议是对原合同未尽事宜，或者合同履行过程新发生的情况而 另外进行的约定。监理单位在执行项目过程中所遇到的补充协议，一般是对主合 同的工期、建设内容、合同额及支付条款进行补充
5、约定。但需要注意的是，如在 主合同中明确约定合同不准修订，那将无法再签订补充协议，即使签订也属于无 效协议。但上述不能签订补充协议的情况在信息化项目中较少见。2. 签订原则根据合同法规定，合同双方在订立合同的过程中应当遵守五个原则，即 合同双方地位平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则和善良风俗原则。1) 平等原则 指地位平等的合同双方，在充分协商达成一致意思表示的前提下订立合同 的原则。2) 自愿原则根据中华人民共和国合同法第四条：“当事人依法享有自愿订立合同 的权利，任何单位和个人不得非法干预”的规定，民事活动除法律强制性的规定 外，由双方自愿约定。订立合同自愿原则的内容包括：a) 订
6、不订立合同自愿；b) 与谁订合同自愿；c) 合同内容由双方在不违法的情况下自愿约定；d) 合同双方可以协议补充、变更有关内容；e) 双方也可以协议解除合同；f) 可以自由约定违约责任，在发生争议时，当事人可以自愿选择解决 争议的方式。3) 公平原则根据中华人民共和国合同法第五条：“当事人应当遵循公平原则确定 各方的权利和义务”的规定，公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公 平合理具体包括：a) 在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利和义务；b) 根据公平原则确定风险的合理分配；c) 根据公平原则确定违约责任。4) 诚实信用原则 根据中华人民共和国合同法第六条：“当事人行使权利、履行义
7、务应 当遵循诚实信用原则”的规定，诚实信用原则要求当事人在订立合同的全过程中， 都要诚实，讲信用，不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为。5) 善良风俗原则 根据中华人民共和国合同法第七条：“当事人订立、履行合同，应当 遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利 益”的规定，“遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序和 损害社会公共利益”指的就是善良风俗原则。a) 合同的内容要符合法律、行政法规规定的精神和原则。b) 合同的内容要符合社会上被普遍认可的道德行为准则。总体来说，签订合同时监理单位作为独立的第三方，应时刻提醒甲乙双方遵 守中华人民共和国合同法的
8、内容，合同签订需要把握的原则是：1) 合同要体现平等互利原则；2) 必须符合合同有效成立的要件，即甲乙双方的意思表示必须一致和真实， 甲乙双方都有订约行为能力，合同标的，内容必须合法等；3) 合同内容与洽商达成的协议内容一致，同时在条款的规定上必须严密， 要明确责任，权利义务对等；4) 招投标双方应当自中标通知书发出之日起三十日内；5) 在承建合同中明确承建单位应接受监理机构的监理。四、主合同审核重点监理单位在审查主合同时应逐条审核合同条款，从以下4 个方面进行审核工 作：1.合同合法性审查。2 合同真实性审查。3 合同公平性审核。4 合同周密性 审核。上述审核原则在审核过程中应落实到具体条款
9、上，审核依据应遵照中华人民共和国合同法，下面本文将罗列出合同条款的常规审查点：1. 合同双方名称：合同签署双方是否具有独立法人资格，合同签署人是否 为法定授权人，具有签字权2. 标的：合同对标的涉及的数量、价格的规定是否清楚明白、准确无误。由于项目建设过程中变更不可避免，对不同类型的项目的标的描述也应 尽可能明确：软件类项目应明确本期建设范围，至少应明确到2级系统目录；采购类项目应明确采购设备的名称、配置、数量等；建设类项目应明确施工内容、数量；3. 价款/报酬：价款支付是否有支付条件、支付期限、支付要求等描述，具体支付笔数视项目具体情况而定价款支付比例是否合理，一般买卖合同及建设工程合同价款
10、首付比例较高，委托合同及技术合同首付较低质保金分履约保函和现金支票两种方式，按招投标法规定，质保金金额为合同额的 10%。对现金支票很好理解，而履约保函的比例界定的比较模糊，也没有法律法规的要求，保函期限一般不超过 1年4. 履行因素：履约期限一定要注意实施周期，（如几个工作日内完成履约），同时要预留合理的实施期。尤其是外购软硬件的产品合同，一定要注意交期和施工日期，以免逾期交货而引起的法律纠纷。5. 质量标准：要明确满足具体的量化指标或法律法规要求，应注明支撑法 律法规文件名称或是标准,同时明确合同标的是否要通过第三方机构的 评测等6. 违约责任：合同中的违约责任要对等，切忌出现只明确单方责
11、任的情况而导致无效合同。目前出现违约的情况大多集中在实施人员与投标不符上，对此合同中应明确约定“项目组核心人员未经甲方书面许可不能更换，如擅自更换则如何处罚”的内容，处罚金额或比例无法规支撑，由几方协商确定7. 解决争议的方法：一般采取甲方所在地的人民法院作为诉讼机构8. 知识产权：一般出现在技术类合同，需要甲乙双方明确约定知识产权归 属，随着社会对知识产权的重视，多为共有产权9. 售后服务：售后服务条款合理化，避免出现极端或不可能实现的条款， 如乙方须 30 分钟内到场、系统故障 1 小时内解决、非产品类系统终身免 费运维等综上，监理单位在审核主合同条款后，应确保合同的主体、内容和形式的合
12、法性，合同双方是否具有履约能力，合同权利和义务、违约责任和争议解决条款 是否明确等。同时在建议主合同中明确“承建单位应接受监理机构的监理”。五、 附件审核重点合同附件作为合同的组成部分，与主合同具有同等法律效力。按项目的不同 类型，合同附件也存在着差异性，本文对合同中出现频率较高的附件进行说明。1. 技术协议书/建设施工方案技术协议书是主要对产品或服务的建设内容进行规范的，技术协 议书重点审核建设内容是否与招投标文件相符，其中系统功能分级应 细化到 2 级功能点，采用的系统设计架构是否与招标一致、是否合理， 对系统整体设计是否全覆盖；建设施工方案主要审核各环节施工工艺、工序是否符合相关法律 法
13、规要求；施工人员安排及组织措施的合理性；安全教育工作的齐备 性；2. 项目计划审核项目计划的合理性，计划中关键路径应为连续且符合软件工程或 施工流程；项目计划应避开法定假日，同时关键任务应规避春节、国庆等假期， 如无法规避也应预留充足时间；项目计划中的关键节点需给各方审核及材料准备预留充足时间；3. 乙方项目实施小组成员名单该人员名单应参照投标文件的人员名单；对于实施小组人员与投标文件人员不符的，要求承建单位出具说明； 审查实施小组核心人员的资质，关键人员资质应符合招标文件要求；4. 系统测试方案明确测试方式、测试各方的职责、测试环境、测试计划等； 明确关键测试指标，如并发、响应时间等；5.
14、项目验收方案验收方案应明确采取的验收方式、各方职责、验收流程及要求等； 验收方案是否明确验收文档清单；6. 履约保函无具体固定格式，多采用招标文件模板，保函应明确具体合同名称、 保证金额及保函期限；7. 保密承诺函无具体固定格式，承诺函应分为公司及个人两个层面，规定常规保密 条款，具体条款可参照国家保密法律、法规和规章制度；六、 补充协议审核重点补充协议是对原合同未尽事宜，或者合同履行过程新发生的情况而另外进行 的约定。补充协议无固定格式，一般包含以下内容：签订说明、补充内容、协议 与原合同的法律依从关系、协议份数等。这里要重点说明的是，补充协议与变更单的关系。本文认为:凡是涉及原合 同金额、
15、建设工期等关键条款的变化，均须签订补充协议；不涉及金额而是建设 内容、实现/安装方式的变化，仅签订变更单最终在技术协议书/建设施工方案体 现即可。而变更单是项目实施过程的一个关键文档，体现项目各方对变更确认的 过程记录，是签订补充协议或技术协议书/建设施工方案回溯修改的重要支撑文 件。七、 结束语监理单位通过审核对合同条款的审核，对不合理、不合法的条款及时予以纠 正，对不完善的条款补充完善，使工程实施过程中减少合同纠纷和违约，避免给 建设单位造成不必要的损失。参考文献： 中华人民共和国合同法 GB/T 19668.1-2014信息技术服务 监理第1部分：总则 GB/T 19668.2-2007信息化工程监理规范第2部分：通用布缆系统工程监 理规范 GB/T 19668.3-2007信息化工程监理规范第3部分：电子设备机房系统工 程监理规范 GB/T 19668.4-2007信息化工程监理规范第4部分：计算机网络系统工程 监理规范 GB/T 19668.5-2007信息化工程监理规范
