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1、第五章外商投资企业法案例分析一一个中国人和一个日本企业经平等协商，拟建立一家合资企业，双方在合同中约定，企业名称为某某服装公司，组织形式为有限责任公司。公司投资为400万元人民币，中方出资320万元人民币，日方出资80万元人民币。公司董事会由9名董事组成，中方派出7名，日方派出2名。由中方担任董事长、副总经理，外方担任副董事长和总经理。中日双方按照合同约定分配利润和承担风险，前三年利润全部归外方所有，作为外方的投资回收，企业解散时全部财产归中方所有，本合同如发生争议，适用中国的或者美国的法律。试分析本案有哪些不妥之处。【案例一】答：本合同有下列违法之处：（1）合同的主体违法。涉外经济合同的中方
2、主体只能是企业、社会经济组织，中国个人不能成为涉外经济合同的主体。（2）企业的名称不符合法律规定。承担有限责任的企业，必须在名称中注明有限或有限责任的字样。（3）外方的出资比例不合法。法律规定，外方的出资不能少于注册资本总额的25，%本合同中外方的出资只达到注册资本的20。%（4）该企业合营各方享受权利承担义务的方式不对，应当按照出资比例分配利润、分担风险和分配解散时的财产。（5）该企业解决争议使用的法律不合法。合资企业合同争议只能适用中国法律，不能适用外国法律。案例二中国某企业与美国一公司协商决定在上海设立一家外商投资企业。合同中规定，中方出资60万元，美方出资40万元；双方合作期为10年；从第三年起，美方按照80的%比例分享利润，直到回收投资后，再按中方60，%美方40的比例分享利润；合同期满后，全部固定资产归中方所有。问：这家外商投资企业是什么性质的？该企业可采用什么经营管理方式？【案例二】答：该外商投资企业是中外合作经营企业，因为它的合同中规定了外方先行回收投资的内容，这在其他形式的外商投资企业中是不允许的。该企业若取得法人资格可采取董事会制或联合管理委员会制；没有取得法人资格的可采用联合管理制；此外，还可委托合作者之外的第三人进行管理。
