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1、南开大学21秋民法总论平时作业二参考答案1. 我国民法规定的所有请求权的最长诉讼时效都是20年。( )A.错误B.正确参考答案：A2. 如何理解法人的民事权利能力和民事行为能力?如何理解法人的民事权利能力和民事行为能力?法人的民事权利能力，是指法律赋予法人从事民事活动，享有民事权利和承担民事义务的资格。 法人的民事行为能力，是指法律确认的法人通过自己的行为从事民事活动，取得民事权利和承担民事义务的能力。 法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。 法人的民事权利能力受法律和法人成立时的宗旨、章程及登记机关核准登记的业务和经营范围的限制，法人只能在其业务范围和核准登记
2、的经营范围内从事活动。法人的民事行为能力的范围与民事权利能力的范围一致。 3. “花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的? A“花果山”市出产的鸭梨营养丰富，口感独特，远近闻名，当地有关单位拟对其采取的保护措施中，哪些是不合法的?A将“花果山”申请注册为集体商标，使用于鸭梨上B将“花果山”申请注册为证明商标，使用于鸭梨上C将鸭梨的形状申请注册为立体商标，使用于鸭梨上D将“香梨”申请注册为文字商标，使用于鸭梨上CD选项A属于集体商标，选项B属于证明商标，A项和B项是符合法律规定的，因此不符合题意，所以不选。以三维标志申请注册商标的，仅
3、由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册，所以C项的说法是不合法的。仅有本商品的通用名称又未经过使用取得显著特征，并便于识别的，不得作为商标注册，所以D项的说法也是不合法的。所以本题应选C、D。4. 抵押权实现的方式有( )。 A折价 B扣押 C拍卖 D变卖抵押权实现的方式有()。A折价B扣押C拍卖D变卖ACD5. 李某(男，45岁)因刘某(建筑包工头)拖欠其工资500元，遂到刘某家里索要，刘某不给，双方发生争执，在争执过程中，李某(男，45岁)因刘某(建筑包工头)拖欠其工资500元，遂到刘某家里索要，刘某不给，双方发生争执，在争执过程
4、中，李某冲进刘某家的厨房拿出一把菜刀架到刘某脖子上，逼迫刘某交出钱财，刘某被迫将随身携带的200元钱交给李某，李某拿了200元后离开。后李某被法院以抢劫罪判处有期徒刑12年并处罚金500元。请对法院的判决进行评析。附：第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的；(二)在公共交通工具上抢劫的；(三)抢劫银行或者其他金融机构的；(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的；(五)抢劫致人重伤、死亡的；(六)冒充军警人员抢劫的；(七)持枪抢劫的；(八)抢劫军用物资或者抢险、
5、救灾、救济物资的。抢劫罪是指以非法占有为目的；以暴力、胁迫或其他令被害人不能抗拒的方法当场强行截取公私财物的行为。抢劫罪侵犯的客体是复杂客体。既侵犯了公私财产所有权，又侵犯了公民的人身权利，但主要客体是侵犯了公私财产所有权。这是我们国家刑法理论中通说。按照我们国家刑法通说理论，抢劫罪保护的犯罪客体显然是财产的所有权而不是财产的安全占有性。 在本案当中，由于建筑包工头刘某拖欠李某工资500元，李某遂到刘某家中索要，双方发生争执，在争执过程中，李某冲进刘某家的厨房，拿出一把菜刀逼迫刘某交出随身携带的200元钱。从案件的陈述事实来看，刘某随身携带的200元钱的损失不应当是刑法中抢劫罪所保护的犯罪客体
6、，也就是说，李某并没有侵犯刘某的财产所有权，因为200钱本身就是刘某拖欠李某工资的一部分，不存在侵犯刘某财产所有权的问题，所以，法院以抢劫罪的罪名判处李某有期徒刑12年在定罪方面是不妥当的，量刑自然无从说起。 当然，根据抢劫罪所保护的是财产安全占有的学说，李某的行为可以构成抢劫罪，但是即使李某的行为以抢劫罪论处，法院依照抢劫罪的法定加重处罚情节判处12年有期徒刑，也是有违罪刑相适应原则的。因为李某冲进刘某的厨房拿出菜刀的行为按照最高法院颁布的司法解释根本不属于“入户抢劫”。自然没有加重处罚的余地。 笔者赞同第一种观点，即抢劫罪所保护的客体是财产所有权，李某的行为不构成抢劫罪，法院的判决定性不当
7、。 6. 下列行为中属于单方法律行为的有( )。A.立遗嘱B.赠与C.无权代理的追认D.放弃继承参考答案：ACD7. 自然人之间的借贷合同是诺成性合同。( )A.正确B.错误参考答案：B8. ( )颁布了关于轻伤案件在诉讼阶段委托人民调解的规定(试行) 。A、 北京B、 安徽C、 浙江D、 上海( )颁布了关于轻伤案件在诉讼阶段委托人民调解的规定(试行) 。A、 北京B、 安徽C、 浙江D、 上海正确答案：D9. 代理是指代理人以代理人的名义，在代理权限内与第三人(又称相对人)为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。( )A.正确B.错误参考答案：B10. 债权的客体是物。(
8、)A.错误B.正确参考答案：A11. 甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据公司法的规定，下列关于该合同的甲公司的分公司在其经营范围内以自己的名义对外签订一份货物买卖合同。根据公司法的规定，下列关于该合同的效力及其责任承担的表述，正确的是()。A该合同有效，其民事责任由甲公司承担B该合同有效，其民事责任由分公司独立承担C该合同有效，其民事责任由分公司承担，甲公司负补充责任D该合同无效，甲公司和分公司均不承担民事责任A分公司只是总公司管理的分支机构，不具有法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责任由设立分公司的总公司承担。12. 在民法中，平等原则的基本
9、内容是当事人( )。A.地位平等B.意思自由C.平等协商D.等价有偿参考答案：AC13. 对于合伙企业的财产，法律规定( )。 A合伙企业存续期间，任何合伙人均可请求分割并随时退伙 B合伙企业存对于合伙企业的财产，法律规定()。A合伙企业存续期间，任何合伙人均可请求分割并随时退伙B合伙企业存续期间，合伙人向第三人转让其财产份额时，须经全体合伙人一致同意C合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经全体合伙人过半数同意D合伙企业的债务清偿，应先以企业全部财产进行清偿；不足清偿部分，由合伙人承担无限连带责任BD14. 根据我国有关法律规定，属于效力未定合同的是( )A.因重大误解而订立的合同B.无
10、权处分人与第三人订立的处分他人财务的合同C.因受胁迫而订立的合同D.法定代表超越代表权限订立的合同参考答案：B15. 最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定：第一条采用刑讯逼供等非法手段取得的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法手段取得的证人证言、被害人陈述，属于非法言词证据。第二条经依法确认的非法言词证据，应当予以排除，不能作为定案的根据。第十四条物证、书证的取得明显违反法律规定，可能影响公正审判的，应当予以补正或者作出合理解释，否
11、则，该物证、书证不能作为定案的根据。(北大2011年研)根据刑事证据学谈谈你的理解。正确答案：(1)证据是诉讼的核心刑事诉讼是围绕证据的收集、判断进行的没有充分的证据就不能对任何人判处刑罚。证据的意义不言而喻但是在司法实践中司法人员为了获取证据而采取非法的手段这种证据的可信度比较低而且有迫使犯罪嫌疑人自证其罪的缺陷。因而我国也逐步引入了“非法证据排除规则”。关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定(以下简称规定)就是在这一背景下制定的。rn(2)三个条文的具体分析rn规定的三个条文分别规定了“非法言词证据的概念”、“非法言词证据不能作为定案根据的原则”和“非法收集的物证需要补正或合理解释才可
12、作为定案依据的原则。”具体分析三个条文如下：rn规定第一条明确了非法言词证据的概念。通过刑讯逼供等非法手段获得犯罪嫌疑人、被告人的供述和采用暴力、威胁等非法手段取得的证人证言、被害人陈述属于非法言词证据。这样就确定了非法言词证据的内涵和外延同时原则上规定用严重违法的方式获得的言词证据才是非法言词证据。rn规定第二条明确规定了非法言词证据不能作为定案依据的原则。对于非法获取的言词证据只要经过合法确认就应当予以排除不能作为定案的依据这一点是绝对的不容许例外。rn规定第十四条规定了明显违反法律规定的实物证据作为定案依据的条件。如果是严重违反法律规定的实物证据并且可能影响公正判决的证据应当进行补正或者
13、合理解释否则不能作为定案的根据。从这一条可以看出规定对于严重违反法律规定的物证进行了限制性规定改变了过去一概作为定案依据的做法。实物证据不能作为定案依据的条件如下：a通过明显严重违法的方式取得；b可能影响案件的判决；c不能补正或作出合理解释。rn三个条件必须同时满足方可排除。可见相比非法言词证据我国对于非法物证的容忍度rn更高。rn(3)规定第二条与第十四条之间的比较rn通过比较规定的第二条和第十四条可以得知我国对非法实物证据和非法言词证据的适用规则进行了区分。对于非法言词证据绝对不得作为定案依据。而对于非法取得实物证据需要满足严格的条件才能予以排除。这说明我国对于非法证据排除规则的引入仍然只
14、是部分引入。rn(4)我国引入乍法证据排除规则的意义rn从以上三条文可以看出我国已经引入了“非法证据排除规则意义如下：rn维护公民的宪法性权利。rn遏制警察的违法取证行为督促其严格执法这是确立非法证据排除规则的首要目标。rn维护司法的纯洁性。非法证据排除规则维护了法律的尊严恢复和提高了公民对于司法公正的信心使得刑事司法程序免受污染。rn保证证据的真实可靠性。非法证据排除规则有利于保证所收集的证据是自愿的、真实的进而保证有罪判决的准确性。(1)证据是诉讼的核心,刑事诉讼是围绕证据的收集、判断进行的,没有充分的证据就不能对任何人判处刑罚。证据的意义不言而喻,但是,在司法实践中,司法人员为了获取证据
15、而采取非法的手段,这种证据的可信度比较低,而且有迫使犯罪嫌疑人自证其罪的缺陷。因而,我国也逐步引入了“非法证据排除规则”。关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定(以下简称规定)就是在这一背景下制定的。(2)三个条文的具体分析规定的三个条文分别规定了“非法言词证据的概念”、“非法言词证据不能作为定案根据的原则”和“非法收集的物证需要补正或合理解释才可作为定案依据的原则。”具体分析三个条文如下：规定第一条明确了非法言词证据的概念。通过刑讯逼供等非法手段获得犯罪嫌疑人、被告人的供述和采用暴力、威胁等非法手段取得的证人证言、被害人陈述属于非法言词证据。这样就确定了非法言词证据的内涵和外延,同时原则上规定用严重违法的方式获得的言词证据才是非法言词证据。规定第二条明确规定
