法律所追求的秩序和正义摘要秩序和正义是法律一直不断追求的价值目标秩序是法律规则的确定及 适用方法的确定而随着法治化进程的推进，法律对正义的追求也凸显着其举足 轻重的地位但从现实生活可以看出，秩序与正义存在着一定的冲突，要实现对 秩序和正义的任何一方都不能偏废其一，只能寻求秩序与正义在实践中的衡平 关键词秩序正义衡平刖言法律旨在创造一种正义的社会秩序一个法律若要恰当地完成其职能，就不 仅要致力于实现正义，还要创造行之有效的秩序在一个健全的法律制度中，秩 序和正义都作为法律的价值目标通常是没有冲突的，它们往往会在一个较高的层 面上紧密相连，融洽一致两者相互促进，相辅相成，为正义的社会秩序的建构 起到巨大的指导作用法律对秩序的追求体现为对有形或者无形的规则的制定和遵守，是形式的； 而法律对正义的追求体现为全社会对自由、平等、公平等原则的尊重和信仰，是 理想社会的实质但从现实的实践中，比如在上海发生的钓鱼式执法事件，可以 看出秩序与正义的冲突时真切的存在着的亚里士多德早就认识到这一点，他指 出，尽管法律是一种不可或缺的社会制度，但由于法律的一般性和普遍性，所以 它就可能因此给解决每个个别案件带来困难。
他因而提出，在某些得到明确规定 的情形中，应当允许用特殊的衡平手段来纠正法律这种衡平虽然有牺牲某种价 值目标而达致目地之嫌，但其本身弱化了冲突，即在秩序价值得到整体维护的基 础上争取了最大限度实现正义的可能性和现实性一、作为法律价值目标的秩序和正义（一）关于秩序在《法理学一一法哲学与法律方法》一书中，博登海默对“秩序”的概念进 行了界定：在自然进程和社会进程中都存在着某种程度的一致性、连续性和确定 性1在自然界中，秩序模式的存在具有客观性和普遍性，这是不同的观点一致 的地方，即在自然界大规模的运作现象的范围中，秩序压倒了无序其实，在个 人生活和社会生活中亦然，对秩序的追求也有其客观规律性社会生活中需要规 范来调整人类事务的领域更加广泛，甚至偶然在人们组成的聚集群体中，人们为 了使该群体免于溃散也会强烈地倾向于建立一种良好的法律控制制度，形成良好 的人与人之间的秩序状态，从而维系整个群体的生存和发展1 E •博登海默著，邓正来译，《法理学一一法哲学与法律方法》，2004年版，中国政法大学出版社另一方面，对法律对秩序的追求也体现了人们的心理诉求西格蒙德•弗洛 伊德指出，人具有重复在过去被认为是令人满意的经验或者安排的先见取向。
即 人们倾向于依赖于按照秩序所表明的固定的规则活动，而减少因不确定性造成的 风险其次，人们对秩序的心理需求体现为他们反感于受到他人的专横待遇，即 人们对自由、平等的先期期待由此可以看出，秩序对人类社会而言有着极其重要的意义：1、 人的生存离不开秩序人的生存，不是孤立的个人的生存，随着社会的 发展，人与人之间“群”的关系越来越紧密人的衣食住行乃至更大的经济利益 并不是完全分立的这就不可避免地产生冲突，而秩序就是防止人们为了最大限 度地追逐自己的利益而最终使自己和社会走向毁灭2、 人的发展、进步也离不开秩序秩序除了使人们有序地获得需求满足生 存以外，良好的秩序有利于激励人的创造性和进取心，促进人和社会的发展进步2（二）关于正义对正义的辩论一直是普遍关注而争论不休的问题正义作为一个抽象的法律 概念，不同的人对此有着不同的理解，不同的人看到的是正义的不同方面，正如 博登海默所言，正义有着一张普罗透斯似的脸，变幻无常，随时可呈不同形状并 具有极不相同的面貌柏拉图在其《共和国》中提出了一个关于正义共和国的学 说他认为，正义存在于社会有机体各个部分间的和谐关系之中每个公民必须 在其所属的地位上尽自己的义务，做与其本性最想适合的事情。
而亚里士多德认 为，正义存在于某种平等之中他把正义分为分配正义和矫正正义卡尔•马克 思和弗里德里希•恩格斯提出，实现资源与经济地位平等化的更为广泛的规划 英国哲学家和社会学家赫伯特•斯宾塞的观点则明显不同于前人，他认为同正义 相联系的最高价值并不是平等，而是自由在法律思想史中，正义与“自然法”有着极为密切的关系，特别是启蒙时代， 自然法被认为是一种符合正义要求的、完整的和既有的规则体系但这一也颇有 争议的正义并不能跟自然法完全等同，自然法是正义制度的最为根本的基础和 代表者，但自然法所包含的并不是正义的全部内涵，它是由那些最低限度的公平 和合理的标准组成的，比如禁止杀人；在财产领域中的禁止偷盗、劫掠别人的财 产而正义除此还包括一个特定的政治社会制度中被认为是正义的规则和政策， 以及正义作为人类社会的理想而成为法律有序化的远大的和终极的目地综合各家对正义的价值内涵的争论，博登海默对此给予同样的关注，即法律 所追求的正义包括自由、平等、安全和公共福利具体而言：1、在一个正义的法律制度所必须予以充分考虑的人的需要中，自由占有一2张云秀，论法律与和谐的共同价值追求一一秩序与正义，重庆工商大学学报，2006年第5期 个显著位置。
要求自由的欲望是人类根深蒂固的一种欲望整个法律正义的哲学 就是一自由观念为核心建立起来的然而，这里所说的自由是有限制的自由，即 这种自由被限定在法律允许的范围内2、 由于所有社会都遵循规则或者一般标准，所以通过规范制度本身的运作 就可以实现某种程度上的平等为正义而斗争，在一定情况下都是为了消除一种 法律上的或为习惯所赞同的不平等安排而展开的笔者认为，平等作为正义的一 个内容也有其绝对性和相对性因为人们对平等的自发需求和任何时期被任何人 所享有的平等是绝对的，而对合理歧视的承认又是其相对性的表现33、 安全是正义的一张幕后交椅，是因为安全在法律秩序中的作用具有从属 性和派生性，它的存在有助于人们的自由、平等以及后文中的公共福利的实现和 维持4、公共福利作为正义的一个内容，实际上也是对自由、平等、安全的价值 整合博登海默认为，在某些情况下，正义提出了这样一个要求，即赋予人的自 由、平等和安全应当在最大程度上与公共福利相一致二、秩序与正义的冲突从上述对秩序和正义的界定可以看出，秩序是法律在形式上的价值表征， 正义则反映法律的实质上的价值取向，因而，只有法律在形式和实质上相一致时， 秩序和正义才会和谐共存。
然而，秩序与正义的不一致是常态，秩序与正义的冲 突问题在现实社会生活的实践中是常有发生的秩序与正义都作为法律的价值目 标而不能同时实现，因为任何人为的制度都不可能同时实现两种价值，即一仆不 能侍二主所以，我们可以讨论两种极端的假设：没有秩序的正义和没有正义的 秩序若是没有秩序的正义，表现为社会对正义的机械的、僵化的信仰和崇拜， 人们按照这种要求建立的规范是极其苛刻的，甚至超过了人的承受范围而没有 正义的秩序，表现为徒有一套规范制度的形式，完全忽略了制度背后的岌岌可危 的基础没有正义的秩序是可能存在的，如一定范围内的专制但是正如约翰•迪 金森所说的，“我们所需要的不只是一个具有确定的一般性规则的制度，我们还 需要该制度规则是以正义为基础的否则，这个制度就会不可行；而且由于它违 反了根深蒂固的判断倾向和标准，所以它会不断的被人们违反，进而它也不可能 提供确定性，而这种确定性则是该制度存在的理由”应当看到，世界上绝大多数法律都在尽量避免走这两个极端，并找到了调和 两者的手段但在实践中，秩序和正义的冲突也是偶尔存在的例如，为了秩序的维护而牺牲一定的正义，即基于法律的规范及其所蕴含的 目的的稳定性和确定性，执法者、司法者和守法者倾向于按照法律的规定来维护 一贯以来所形成的社会秩序，亦或是为了维系稳定的社会秩序而践行法律。
以上3唐仲清，秩序、法律与正义——博登海默法律哲学微探，辽东学院学报，2005年第5期海市的钓鱼式执法为例2009年9月8日，上海白领张军（化名）因好心帮载 一名自称胃痛要去医院的路人，结果却被城市交通执法大队认定为载客黑车，以 “非法营运”为由扣车并罚款1万元原来那名路人是执法大队的“钩子”，专 门诱人入瓮的在“钓鱼式”执法中，受骗车主多为公司上班、有两人为私人老 板司机欺骗他们的“钩子”各出奇招，有说“家人出车祸急着赶去”，有扮成 急着要生孩子的孕妇，甚至还有“钩子”一手吊个盐水瓶去拦车的对此，闵行 区相关部门公开在电视媒体上表态，他们的执法是合法的据了解，民间钩子数 量在2006年激增，皆因规定举报有奖，每辆次奖励500元当年，甚至还出现 了一名女“钩子”被黑车司机杀害的恶性事件这些职业举报人形成了有组织 的群体，一般有一个“钩子头”和执法人员联系，每个“钩子”头各有地盘一 个成熟的钩子能做到既安全又证据充分，月收入少则三五千，多则五六千元；钩 子头一年可达十几万一条黑车执罚产业链似乎悄然形成以对非法营运的黑车 进行处罚，是基于社会管理和维护社会秩序的需要，这本无可厚非对非法营运 的处罚也有其现实的法律依据，《中华人民共和国道路交通法》及《中华人民共 和国道路运输条例》中都有所规定。
《中华人民共和国道路运输条例》第六十四 条规定：违反本条例的规定，未取得道路运输经营许可，擅自从事道路运输经营 的，由县级以上道路运输管理机构责令停止经营；有违法所得的，没收违法所得， 处违法所得2倍以上10倍以下的罚款；没有违法所得或者违法所得不足2万元 的，处3万元以上10万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任但是 执法者为了实现打击非法营运，维护社会秩序的目的而设下执法圈套造成了严重 的后果这是对社会普遍认可的正义和道德秩序的一种破坏一个政府的权威 由其一贯的良好作风，如民主、公平、公正、透明的形成，人们发自内心的 对其产生信任但政府作为执法者一方面标榜自己维护秩序和正义，一方面 采取钓鱼式执法的方法，这就违反了执法正义的初衷，会造成社会整体的正 义观的动荡，甚至引发社会的秩序混乱另一方面，也可能发生这样的情况，例如，在特定的案件中，对正义的 追求使执法者、司法者牺牲了有序的连续性为正义的利益而背弃了既定规 范的要求有时候被认为是必要的，但是应当看到这种牺牲是有代价的，比如 社会秩序在一定时期内的退步美国著名的“米兰达规则”的产生有其深刻 的原因既是迫于当时的社会压力，又是对种族歧视的自我反省，联邦最高 法院想真正对典型的被告人提供保护，就要借助于米兰达诉亚利桑那州判例。
因 此，1966年诞生的米兰达规则，不能说不是历史发展的必然及当时社会现实的 结果最终联邦最高法院在1966年对米兰达强奸案作出判决，以米兰达规则代 替了长期以来的“自愿性”测试米兰达规则包括沉默权和获得律师帮助的权利两个部分，这在一定意义上被视为美国法律的程序正义中的一个大的突破但应 当看到，米兰达规则产生伊始，哈兰大法官就对其可能放纵犯罪的结果及其所带 来的社会成本表示了忧虑很多学者也认为，米兰达规则会造成巨大的执法障碍， 严重影响警察破案率，造成放纵犯罪、威胁社会秩序和公共安全的严重后果根 据早期的调查数据显示，米兰达判决之前的讯问成功率为55%到60%例如，1960 年加里佛尼亚州两个城市中的自白率分别为88.1%和58.1%1961年底特律的 一项调查显示自白率为60.8%，到1965年稍稍降低至58.0%1960年纽黑文的 自白率为58%-63%但根据卡塞尔在1996年对盐湖城地区检察官办公室进行的 实证调查的数据，总体的自白率仅有33.3%，明显低于米兰达判决之前的水平， 因此能够验证米兰达规则使自白率有所降低的假设同时，在未实行米兰达规则 英国和加拿大，自白率都超过60%，英国警察在61%-85%的案件中都能得到嫌疑 人自白，在加拿大这一数字为70%，这些也说明美国适用的米兰达规则对嫌疑人 自白有抑制作用。
5从上述数据可以看出，米兰达规则的确造成了对既成的社会 秩序的冲撞，并导致社会秩序在一定范围内的破坏。