公司股东除名制度适用中的法律问题研究

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1、公司股东除名制度适用中的法律问题研究郝 磊2012-10-19 10:27:42来源：法律适用2012年第8期股东除名制度是各国公司法中化解公司内部矛盾冲突的一项重要机制。 允许公司基于一定的原因对问题股东进行除名， 有助于在保证公司组织体存续的前提下，切实维护公司及其他股东的合法权益。 目前，我国已经以司法解释的形式引入了公司股东除名制度， 但由于规则较为简单， 使得该制度在具体适用的过程中尚存在着诸多困惑，需要从理论上加以厘清。 本文即在于运用公司法的基本理论对我国股东出名制度适用中的具体问题展开研究，以期对我国的司法实践有所助益与借鉴。一、我国股东除名制度的一般分析所谓股东除名，是指公司

2、基于特定的事由，依照法律规定的程序，将违反义务的股东从股东名册中删除，强制其退出公司，终止其与公司和其他股东关系的法律机制。相对于司法解散等其他公司矛盾解决机制， 股东除名的优越性在于： 其具有对公司和股东的共同利益的保护性作用和预防性功能，可以在化解公司内部矛盾的同时，有效地确保 “公司存在的价值及其他股东继续经营公司的权益”，1与商法中企业维持原则所蕴含的理念正相契合。然而， 由于我国公司立法中对于股东除名制度一直未予以规定， 在一定程度上阻滞了公司藉助除名方式化解自身内部矛盾的管道： 当股东因个人因素或不履行自身主要义务（如出资义务等）造成公司或股东严重损害时，公司可否作出决定将问题股东

3、予以除名缺乏明确的法律依据，使得公司内部各方利益的失衡很难得到及时、理想的矫正。 与此同时，股东除名制度的缺失，也导致法院在是否允许公司除名股东及如何除名的问题上缺乏统一的审理标准，裁判结果往往大相径庭，有违法律公平公正的基本理念。为弥补上述的不足，2011年1月27日最高人民法院公布的关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）（以下简称“公司法司法解释三”）在借鉴国外立法与实践经验的基础上，引入了股东除名制度，为解决实践中的相关纠纷提供了直接的规范依据。 该司法解释第18条规定：“有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出

4、资， 公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，法院不予支持。 在前款规定的情形下， 法院在判决时应当释明， 公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。 在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前， 公司债权人依照本规定第13条或者第14条请求相关当事人承担相应责任的，法院应予支持。 ”该司法解释的主要目的是为了解决公司设立中的债务承担、公司资本的形成与维持、股权归属的判断及股东资格的确认等方面的法律适用问题，2但其仅仅就违反出资行为情形下的股东除名问题做了法律规制，规则的设计相对简单。 要想使该制度在实践中得以合理的适用，

5、 还需要对股东除名的适用条件、 法律程序、 被除名股东股权的处置及被除名股东的责任承担等诸方面的具体问题进行系统的分析与研究。二、公司股东除名适用条件的认定问题对于股东除名适用的条件，公司法司法解释三着重从适用的公司类型、适用的具体情形、适用的前置条件三个维度进行了规范。 在司法实践中，应结合该解释第18条所体现的法律精神， 将其放在我国公司立法的体系框架之下，对前述的条件进行理解与把握。（一）适用的公司类型是否仅限于有限责任公司就其内容而言，公司法司法解释三 仅仅涉及到有限责任公司股东的除名问题。 那么，股份的股东可否被公司除名呢？ 笔者认为，在实践中，对于股东除名适用的公司类型应严格掌握，

6、 能够适用除名制度的应当限于有限责任公司的股东。 其原因有二。 首先，股东除名系借用“合伙人除名”之合伙法规则而生成的公司法概念， 该制度创设的目的乃在于解决人合性公司内部矛盾的化解问题， 股份则不太适宜引入股东除名规则：一方面，由于股份规定了复杂、严密的出资规则，通常能够避免欠缴出资的情形，3尤其是在我国公司法规定募集设立公司应采取实缴资本制的情形下更是如此；另一方面，由于股份人数较多、规模较大，公司对股东的除名往往很难实施。 从国外法的发展趋势看，将股东除名仅适用于人合性的公司亦是各国法的通例。 其次，从司法解释本身的内容看， 其仅仅规定了有限责任公司的股东除名问题， 直接排除了股份在类似

7、情形下寻求司法救济的可能性， 实际上间接地否定了股份通过除名剥夺股东资格的权利。 对于股东除名制度适用的公司类型做限缩性解释更符合该司法解释股东除名规则设置的本意。（二）适用的情形是否仅限于完全不履行出资义务和抽逃全部出资两种情形该司法解释仅仅规定了在股东完全不履行出资义务和抽逃全部出资的情形下股东除名的效力认定问题。 由于其制定目的主要在于解决与公司出资有关的法律适用问题， 因而该司法解释中仅仅对与出资有关的股东除名进行了规定， 而未将其他国家立法中所容纳的诸如股东自身原因、 不履行股东出资以外的其他义务等除名事由都纳入该司法解释之中， 以避免造成其规则体系内在逻辑的混乱。 那么，在该条规范

8、已经出台的情形下，司法实践中应当如何掌握和控制股东除名制度所适用情形的范围呢？ 笔者以为，对于这一问题，可分为两个方面加以探讨。其一， 在我国现行公司立法没有明确规定股东除名制度的前提下， 除了股东完全不履行出资义务和抽逃全部出资外的其他情形，是否可直接适用股东除名呢？ 笔者认为，在尚无明确法律依据的情况下，不宜在其他情形下适用股东除名制度。 其原因在于以下几点。 1.从司法解释本身的规则设计看，其秉持了十分谨慎的态度，对于出资义务违反情形下的股东除名适用做了极其狭窄的范围限缩， 那些情节虽然甚为严重但尚不构成全部不履行出资或全部抽逃出资的情形均被排斥于股东除名制度的适用范围之外。 如果允许在

9、已经明确的两种事由之外适用股东除名与该司法解释所体现的理念不相吻合。 2.缺乏法律上的根据而扩张股东除名的适用范围， 极易严重侵害被除名股东的合法权益，同时也不利于公司本身的稳定。依据私法的一般原理，对于私主体权利的剥夺，应当具有正当的法律根据：要么是符合法律上的规定，要么有双方当事人事先的约定。 基于此，任何事由只能经过立法规定或者是公司章程明文约定后才能构成除名事由， 法律或者章程均未规定的事由不能构成除名股东的根据。 3.从德国、日本等其他国家的立法看，可以除名股东的情形主要包括两种，即法定事由与约定事由。 在既不符合法定事由，又无章程约定的前提下，一般不允许公司随意将股东予以除名。 在

10、我国的司法实践中，也应当坚持这样的司法理念。其二， 除了完全不履行出资义务或抽逃全部出资外， 章程是否可以特别约定适用股东除名的具体事由？笔者认为，章程作为公司的内部宪章，是公司自主安排自己事务的自治性文件。 在不违反国家法律、行政法规中强制性规范和禁止性规范的前提下，股东有权就公司可否除名股东的问题作出具体安排，乃是公司自治的应有之义；而且从各国的立法看，公司可以通过章程对于除名事由进行具体规定， 亦是绝大多数国家的通常做法。 因此，在现有司法解释对于除名事由做严格限缩规定的情形下，应借鉴国外法的一般经验，允许章程就公司可以除名股东的事由进行具体约定。4这样做，不仅与我国公司立法强化公司自治

11、的理念相一致，而且有助于缓和目前因公司股东除名规则不完善所带来的缺陷与不足。当然， 赋予章程就股东除名事由进行约定的自由并非意味着股东在创设除名事由时不受任何的限制。 笔者认为，章程中约定除名的事由应当遵循以下的几项要求。首先， 股东通过章程约定除名股东的事由应不违背诚实信用和公序良俗原则。 诚如德国学者所言，“章程所载之除名条款， 如属滥用除名事由或者股份收买价格远低于市者，应视为有违善良风俗而无效。 ”5其次，参照各国立法的做法， 可以作为除名股东事由的必须是与股东自身有关的原因：或者是股东自身因素（如年老、患病、必须具有某种身份而丧失该身份等）；或者是股东个人的不当行为（如违反出资行为、

12、违反竞业禁止等）。 如果某事由完全与股东自身无关， 则不允许在章程中约定为除名股东的事由。 再次，由于除名股东是对其利益的重大剥夺，所以可在章程中约定的事由应当属于重大的事由， 即可能对公司或其他股东利益造成严重不利影响的事由。 如果对于章程中可以除名的事由不加以限制， 无疑将会导致股东除名的随意适用， 与股东除名法律制度设计的初衷相悖。（三）催告的合理期限应如何认定根据公司法司法解释三的规定，在股东不履行出资义务或者抽逃全部出资的情形下， 公司并不能直接享有除名股东的权利，而是规定了严格的前置条件：对于违反出资义务的股东， 公司应当首先催告其缴纳或者返还出资，该股东在合理期限内仍未缴纳或返还

13、出资，公司方可将其予以除名。 对于何谓“合理”，该解释并未给出明确的规定，而是交由法院根据具体的情况进行自由裁量。 笔者认为，在认定是否“合理”时，国内外的一些法律规定可资参照。 我国中外合资经营企业合营各方出资的若干规定第7条规定：“合营一方未按照合营合同的规定如期缴付或者缴清其出资的，即构成违约。 守约方应当催告违约方在1个月内缴付或者缴清出资。 逾期仍未缴付或者缴清的，视同违约方放弃在合营合同中的一切权利，自动退出合营企业。 ”瑞士债务法第779条第2款也有类似规定：“在不少于1个月的延期内， 付款的股东经两次挂号信催告后仍未付款的，将被开除资格，但并不因此免除其支付到期款项的责任”。

14、在公司股东的除名问题上，可以借鉴上述的规定， 将1个月作为确定合理催告期的参照依据。如果在1个月的催告期内，违反义务的股东仍未缴纳或返还，则应当允许公司通过合法的程序对股东实施除名。三、公司股东除名的法律程序问题由于除名股东是对于被除名股东利益的重大剥夺，因而在实践中应谨慎为之。 公司要对股东实施除名，不仅要符合法律所规定的条件， 而且也必须履行严格的法律程序。（一）股东除名是否必须适用诉讼程序就其权利性质而言， 公司所享有的除名股东的权利应属于形成权。 “其行使系一方之行为而为，通常系一方之意思表示而行使之。”6但是，公司除名股东权利究竟应当是一般的形成权还是一种形成诉权呢？ 对此问题学术界

15、及司法机关认识上未尽一致。 有的认为，公司除名股东只需股东会做出除名决议送达被除名人即生效；7有的则认为除名权的行使必须经过法院以诉讼的方式进行；8还有的认为应当区分不同情况做不同的设计： 对于法律所明文规定的除名事由， 公司股东会会议可以直接作出决议并将决议书面送达被除名股东后生效， 而不需要经过法院的判决； 对于法律没有明文规定而是由公司章程予以约定的事由，则必须在经过股东会除名决议后，由公司再向法院提起除名诉讼。9笔者支持第三种观点。首先，基于法定事由而进行除名无需通过诉讼程序，已经为公司法司法解释三所认可。 从该解释的规定看，在股东未履行出资或者完全抽逃出资的情形下， 并不要求公司除名

16、股东必须采取诉讼的方式， 而是直接认可了公司通过股东会会议解除股东资格的效力。 因而，公司股东会决议作出后直接通知被除名股东，即可产生除名的法律效力。 其次，基于章程约定的事由除名股东，应采取诉讼的方式为宜。 正如前述，司法实践中应允许公司通过章程约定除名股东的事由， 但是并非意味着公司可以随意地约定除名的事由，章程对事由的规定应当符合一些基本的要求，否则极易导致股东除名的滥用， 影响公司的稳定和健康发展。 而章程约定的事由是否符合前述的要求，应当由司法机关进行必要的审查， 而不能任由公司自己去自由掌握和控制。 否则将导致这些要求和限制条件的形同虚设，不利于公司整体利益和其他股东利益的保护。 因而，公司基于章程约定的事由行使除名权时， 采取诉讼的方式更具有合理性。（二