专利法及指南考点总结29页

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1、专利代理人资格考试：专利法、细则及审查指南等考点总结一、专利法历史1. 修改历史（专利法加 8 原则）:85.04.0193.01.012001.07.012009.10.01（2010.01.07 是细则最近 修改，但细则以2001.07.01为实施起始日）注意：申请日1993.01.01前的方法专利不延及产品（侵权诉讼用）；申请日2009.10.01前发明新型专利， 其新颖性不受国外公开使用影响（影响新颖性的现有技术仅为国内外公开发表和国内公开使用）2. 我国加入及未加入的的国际公约：1）加入的（不用记基本全加入）2）未加入的只有一个：工业品外观设计国际注册海牙协定 注意加入的：涉及文学艺

2、术作品的伯尔尼公约（口诀：文伯）：涉及发明、新型分类的专利国际分类协定（IPC分类法一我国用）涉及外观设计分类的工业品外观设计国际分类协定（洛迦诺分类法一我国用） 涉及商标注册分类的商标注册用商品和服务分类协定（尼斯协定一我国用）二、专利法、实施细则结合指南总结-PCT进入及复审无效不过多介绍（一）总则1. 专利的定义：1）定义：发明：产品、方法及其改进；新型：形状、构造及其结合；外观：形状、图案、 形状+色彩、图案+色彩、性状+图案+色彩（色彩不单独作为外观）2. 先申请原则：1）先后申请给在先申请者（精确到天）；2）同日申请双方协商，协商不成全部驳回。3）同 人同日即申请新型又申请发明：放

3、弃新型可授权发明3. 专利的国外保密审查：1）适用情形:实质性内容在国内完成+发明/新型+向国外申请专利（注意跟申请人 发明人国籍无关）；2）保密审查请求方式：直接向国外申请：请求书+技术方案;。国内申请后再向国 外申请：请求书（无需技术方案）;向国家局提PCT申请（3个月完.成保密审杳）：视为提出了请求（无 需请求和技术方案）;3）保密审查请求后情形：请求4月未收到意见或6月未收到决定（含推定收到日）， 申请人向国外申请专利；4）处罚：不经审查向国外申请，经PCT进入国内时其国内专利不授权4. 保密专利及处理：1）适用情形：涉及国防利益或其他国家安全重大利益+发明/新型:2）处理部门：国防

4、归国防专利局；其他归国家局受理审查。3）保密审查的提出人：申请人自行提出（采用纸质形式申请专 利）和专利局依职权提出（需保密的，原位电子申请需转为纸质申请）4）保密请求提出时间和方式：& 申请日请求则在请求书标记;&公开前请求则另外提交保密审查请求书（提前公布请求也是如此，申请日 时提出则在请求书打钩，申请日后提出则单独提交提前公布请求书）；5）保密审查措施：授权仅公告麦 利号、申请日和授权公告日（无分类号）;无效只公告专利号、授权公告日、无效决定号和无效决定日（无 分类号）;6）解密处理：申请人请求（有密级提供密级和解密证明）或专利局依职权审查（2年1查）。5. 申请权归属：1）职务发明归单

5、位（不可另外约定归属）：执行本单位任务（含本职非本职、离职1年内工 作相关）或主要利用本单位物质技术条件（资金、设备、原材料、零部件及未公开的技术资料）2）利用 本单位物质技术条件（非主要利用）：可约定归属；2）委托发明：从约定，否则归被委托人；3）合作发明：从约定否则归合作双方（注意看似委托实为合作的情形：委托方派人参与开发，申请权归双方）6. 强制代理：国内无固定居所或营业场所的外国人/港澳台人及单位强制代理（国内有一代办处也得代理）7. 专利申请权/专利权转让：书而合同+登记日生效（即手续合格日）9. 专利侵权行为：未经允许，盈利为目的：1）发明/新型产品：制造、使用、销售、许诺销售和进

6、口； 2） 方法发明：使用、销售、许诺销售和进口 （方法无制造）;3）外观设计：制造、销售、许诺销售和进口（外 观.使用不侵权）；10. 专利许可：1）许可分类：独占许可（除被许可人为，其他人包括专利权人也不能实施）、排他许可（本 人及被许可人可以实施）、普通许可、交叉许可（互相许可）；2）实施许可的备案：许可合同不一定书面形 式，生效3月内备案，不备案不针对善意第三人11. 发明设计人的奖励权：1）授权3月内发明奖3000，新型外观奖1000（311）； 2）单位实施所得发明新型 奖励2%，外观奖励0.2%（22 0.2）； 3）许可实施的：许可费的10%12. 发明专利的推广应用：国有企事

7、业单位+发明专利+国务院有关部门或省政府报国务院批准13. 共有专利的实施：1）自行实施：无需许可，收入独享2）许可实施：未经共有人同意，只能普通许可， 收入需分配。14. 发明公布后授权前的使用费问题：公布后可索要支付，不必等授权再索要15. 违法法律社会公德和公共利益问题：1）违反法律法律：指人大常委通过或颁布的法律，不包括仅实施受 限制的技术如枪支不允许买卖但可以发明、（二）授予专利权的实质条件（考题较多）1. 发明定义问题（关键在于利用技术手段、具备技术特征、解决技术问题、取得技术效果，符合自然规律） 气、味、声、光、电磁、能量信号等不属于保护范围，其发生装置或发生方法则算2. 违法法

8、律公德和公共利益及涉及遗传资源问题：1）违反法律：指违反人大或常委会法律，如造假币假证 假印章假文物的工具、赌博/吸毒工具等，仅其滥用或实施受限制仍可保护如毒麻药、娱乐棋牌、武器装备2）违反社会公德：&地域性和实践性；。实例：暴力淫秽、非治疗用性器官及仿真品、人兽交配、人胚胎 商业化、克隆人、动物痛苦的无益的改变同一性的手段；3）妨害公共利益：环境污染、防盗伤人、宗教感 情损害一防爆武器、辣椒水虽伤人仍属于保护范围；有副作用的药品仍属于保护范围;4）违反法律社会公 德妨害公共利益的听证原则：全部权利要求均违法发出审查意见，给陈述机会；仅部分技术特征违法应当要 求删除违法部分，保留不违法部分，继

9、续审查3. 新颖性和不丧失新颖性的公开问题：1）新颖性：不是现有技术（国内外公开发表、公开使用X也没有抵 触申请（申请日前申请，申请日当日及以后公开）；注意：山内部资料、保密会议（如技术鉴定会明示保密） 不属于公开发表；。他人违反保密约定泄密导致公开则归入现有技术（除非在6个月不丧失新颖性期限内） 。公开期限不明（写明年的视为年底，写明月的视为月底）；2）不丧失新颖性的公开（申请2月内交证明）： 展会：中国政府举办或承认的国际展会（根据国际展览会公约在国际展览局注册或由其认可的展会）；。学 术技术会议：必须国家级会议（国务院主管部门或全国性学术团体组织，地方承办也不算）；他人未经允 许泄密，申

10、请前知道申请时在请求书勾选，申请后才知道则另外说明。3）新颖性判断方法：单独对比一一 个权力要求与不同对比文献对比（不同对比文献的特征不得组合起来用于判断新颖性），5.创造性及判断例外问题：1）突出的（新型不要求）实质性特点（相对于现有技术和公知常识及其结合非 显而易见，无技术启示），2）显著（新型不要求）进步（有益的效果）3）创造性判断方法：组合对比（一 个权利要求与不同对比文献的组合进行对比）注意技术启示和领域相近原则：权利要求特征为a and b and c,对比文件1公开了 a and b，对比文献2公开了 c,虽然对比文献1+2组合公开了 a and b and c的全部特 征，但权

11、利要求未必不具备创造性，因为对比文献的特征相互组合也需要领域相近和技术启示才行（如：带 飞机侧翼的潜艇，不能用潜艇专利+飞机侧翼专利联合否定，因为二者不属于相近技术领域，本领域也不存 在将飞机机翼用于潜艇的技术启示）；4）创造性判断的例外（答复常用）：预料不到的效果、商业成功、点 服技术偏见、解决久未解决的问题:注意：无新颖性必无创造性；有新颖性未必有创造性；有创造性必有新 颖性5. 实用性问题：产生积极效果，不违法科学规律如永动机6. 不授予专利权的主题问题：1）科学发现：天然物质首次分离确证仍可保护;2）智力活动的规则方法：& 计算机程序问题：计算机程序本身不保护，程序固定于载体也不保护，

12、只有程序解决技术问题才保护（纯算 法类不保护如圆周率、摩擦系数公式）：如控制橡胶模具成型、扩充移动存储容量、去除图像噪声、测量液 体年度程序均属于守群范围&汉字编码问题：纯编码规则不属于保护范围；编码涉及键盘改进则属于保护 范围；&红绿灯属于保护范围，因为利用了人对不同色彩的感知能力差异；&仪器设备的操作说明不授权；3）动植物品种（微生物可授权但经人工处理才行、动植物需具备遗传功能和非生物学生产方法可以如辐射 提高产奶）；4）原子核裂变方法及所得物质（裂变装置可授权，核裂变附属的加速方法、对撞方法可授权； 裂变物质的用途可授权）；5）疾病诊断治疗方法：&诊断方法：无论中间值还是直接测量值，无论

13、离体测量 还是在体测量只要推出健康状态即可（死亡动物解剖不属诊断方法、死亡时间预测方法不属于诊断方法；离 体测量或中间值只有不能得出健康状态才行）；&疾病治疗方法：既含治疗目的又含非治疗目的必须明确排 除治疗目的才行；治疗性整容（非治疗目的的外科手术方法如美容不具备实用性）、肢体拉伸、减肥、增高 属于治疗方法；活能取胆、测量动物耐低温极限一不实用无法重复；治疗方法的排除情形：场景记忆法：动 物SPA 一条龙服务（中上到下中生到死）：皮肤头发除虱、鼻子负离子吸氧（舒适性而非治疗性X脸部美容（纯整容如激发）、胸部催乳（非外科手术方式改变动物生长）、腿部戴假肢、动物屠宰（高压电杀猪）、尸 体处理7.

14、 不授予专利权的外观设计：1）特定地理条件无法重复的建筑物如三峡大坝；2）特定工具识别如紫外灯 才能识别；3）特殊状态下才显示，如通电显示的手机屏保和电脑界面；4）非产品常态如手帕扎成动物形状； 5）含不定形流态物体导致形状色彩图案不固定-新型专利不定形流体可作为一部分但不能作为整体;6）物 品不可分割的部分如杯把，帽檐，插接玩具的单独一块；7）自然物本身及仿真品；8）产品所属领域司空见 惯的几何形状和图案；9）文字和数字的字音和字义；10）纯美术书法摄影作品（三）专利的申请与初审、实审1. 提交申请的方式：面交、邮寄、电子申请都可以。电话、电报、电传、传真、电邮、实物、磁盘等提交- 视为未提

15、出（不是不受理也不是视为撤回）2.文件形式要求：1）受理条件：&发明必须有请求书、说明书、权利要求书、有附图应提供-摘要可后补: 。新型必须有请求书、说明书、权利要求书、附图-摘要可后补；外观设计必须有请求书、图片/照片和简 要说明；&必须中文（外文术语无统一译文，应注明原文：证明文件有必要才要求提供中文翻译；）；。必须 简体汉字（宋体、仿宋、楷体）；。申请文件及修改替换页都是一式两份，其他文件如证明文件只需一份。3. 不同文件的要求：1）发明名称清楚简洁（不超25字，最多40字），体现主题和类型，不得后含非技术词 语如人名地名国家名型号代号、不得含糊如及其他及其类似物、不得模糊如化合物、组合

16、物；注意外观设计 名称不得：含尺寸（21寸彩电）、型号（中型书柜）、内部结构（虹吸式马桶、装有发动机的汽车）、功能描 述（增高鞋垫、节油发动机），不得模糊抽象过于宽泛如文具、乐器、炊具建筑用物品;2）发明人：必须是 个人，不得是单位和团体（课题组），必须真名不得笔名，不得写职称等；3）申请人：身份：必须是我国 人或巴黎公约成员国、世贸组织成员国单位或个人（有固定居所或营业场所）以及根据互惠原则和双边协议 互相给予专利权的国家的单位或个人；&名称：国内与公章一致，国外正式译文的全称，国内申请人写清 地址，国外申请人写明国家地区即可；4）联系人：只能1人；5）代表人：&设立情形：两个以上申请人且 未委托代理，不指定代表人则第一申请人视为代表人；&代表权利：答复、收信等，涉及共有权必须全部申 请人共同签章（提出专利申请、委托代理、撤回、放弃、转让等）6）代理机构及代理人：代理人最多2个 （共同作为联系人收通知）