外法史论文

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1、论罗马法精神对中国法制建设的意义摘要罗马法作为人类古代社会最发达的法律体系,流传至今仍不 减其影响,关键在于它的借鉴价值。罗马法是古代奴隶制全部法律的 总称。罗马法作为人类古代最发达的法律体系,它不仅有完备的法律 体系,而且还有崇高的法律理念。罗马法中的自然法精神和实践理性 的完美结合,是促使罗马法成熟繁荣的重要因素。深入了解罗马法的 发展历史,把握其内在精神,研究罗马法所得出的结论对我国法制现 代化的过程有着深远的借鉴意义。关键词罗马法;自然法精神;实践理性;中国法制建设;法律制度德国著名学者耶林说:“罗马曾三次统一世界,第一次以武力, 第二次以宗教,第三次以法律/罗马法博大精深,堪称世界法

2、律制 度史苑中的一朵艳丽奇葩和人类文明历史长河中的一颗璀璨明珠。它 是罗马人留给人类文明的一份最宝贵的精神文化遗产,它虽历经千 年,期间甚至被短暂的遗忘;但是复兴后的罗马法对大陆法系和英美 法系具有巨大和深远的借鉴意义,不言而喻,罗马法对外国法制建设 的作用也不容忽视。自然法精神、私法精神和理性精神作为罗马法的 价值基础,在大陆法系国家的立法与法制发展中都发挥了巨大作用, 通过深化对罗马法精神的认识,从中寻求可以为中国法制现代化借鉴 的经验。一、自然法精神对中国法制建设的意义自然法思想是罗马法学家思想的核心,是他们构筑罗马法体系的 基石。罗马自然法的观念最早源自希腊哲学,这在赫拉克利特、苏格

3、拉底、柏拉图以及亚里士多德处可略见端倪。罗马法学家们继承并发 展了古希腊自然法理论,并在用自然法改进法律方面发生了惊人迅速 的进步。自然法观念对罗马法的信仰奠定了道德基础。自然法对于 罗马法的贡献:“并不在于它们提供给罗马法的特殊论点的数量,而 在于它们给予它的单一的基本假设”。这个基本假设被后人冠以不 言而喻的真理一一这就是:人是生而平等的,每个人都有追求生命、 自由、财产和幸福的自然权利一一法律的一切规定都必须以此为最高 原则。自然法观念历经数千年,它对我国的法制建设有着极其重要 的历史意义。1. 自然法为我们寻求共同规律谋求发展提供了坐标。体现规律性 的法理规范是具有长期性、稳定性的。罗

4、马法的制度由两种元素组成, 一半受其特有的法律支配,一半受人类共同的法律支配。其中的自然 法即是自然社会现象的法律表现,所以它应是不可轻易变动的。既然 自然法为整个人类所共有、为全人类所遵守,那么在共通的精神指导 下吸收先进国家的法律适度对我国的法制建设实有裨益。当然,指定 的法律应当是公平正义的,并且体现长期稳定的规律性。2. 自然法有助于增强民众对法律的信仰。自然法是与人的社会本 性、自然本性相协调的法,因而自然法是神圣的法。法律如果不被信 仰形同虚设。法律被信仰,在古罗马不仅是一种观念,也是一种实践。 在我国,由于缺少法治的血脉以及受各种现代思潮、行政权力扩张的 事实影响,我国的法律信仰

5、正在遭受危机。法律是维系个人在共同体 中的利益的纽带,是我们享有自由的基础,法律不被信仰形同虚设。 当前的形式与未来的目标要求我们确立法律信仰的而精神,而自然法 则给我们提供了这方面最有益的理念诉求。因此,现阶段要实现法律 信仰必须解决以下问题:(1)立法公平,包括立法程序民主公开和法律内容平等公正。 法律的神圣性、公正性和权威性是人们信仰法律的基础和前提。(2)严格执法,包括行政执法和司法。徒法不足以自行,执法 官是会说话的法律。执法者的公正与否直接影响社会公众对法律的信 仰。二、私法精神对中国法制建设的意义私法权利理论,是罗马法学家法律思想的又一升华,也是罗马法 精神的体现。罗马法学家首先

6、将公法与私法区别开来。他们认为:“公 法调整政治关系以及国家应当实现的目的,有关罗马国家的稳定; 私法调整公民个人之间关系,为个人利益确定条件和限度,涉及个 人福利。”这种划分表明罗马法学家较早地看到了公民与国家、公 民与公民之间利益关系的差别对确立更有效地保护私人权利的法律 制度是十分有必要的。司法精神作为一种精神的宣示,一种自然理性 或自然权利观,一种关于法的自然发生的理论,一种基于人民生活和 需求的规则的神圣性,一种国家或人为创制的法律应当服从于最高的 自然法观念。在当今中国,重提私法精神有着非同寻常的意义。1. 罗马法学家对私法的划分、对私人权利的承认和保护的主张, 是罗马法成为最早辨

7、析人格、人权概念、承认并保护私人权利的古代 法。罗马法学家对于个人权利予以了充分的重视和保护,他们将法学 研究的着重点放在权利问题上,创造了发达的私权理论。在今天的中 国重谈这一主题仍然有很重要的现实意义,这不仅是因为多年来我们 一切以国家为本位的公法精神渗透了整个法学领域,而且也因为中国 4000年来有明文记载的历史中始终是以刑法为本,根本不存在什么 私法精神。我们要发扬私法精神就是要补足历史多欠缺的这一页。私 法精神在中国的复兴也可以说是恢复和发扬人类社会不可或缺的私 法精神。我国当前要搞好社会主义市场经济,就必须重视对个人权益、 财产等的保护,必须按照市场经济模式要求,划分公法与私法,建

8、设 现代化的公法文化和私法文化,并应将这种划分上升到法治国家建设 的高度加以认识和重视。2. 罗马法之私法精神除了提供我们认识公私法划分的意义外,还 造就了这样一种良好的信念:私权不应该被国家公权任意干涉,这在 某种意义上限制了国家公权力的误用与滥用。虽然在罗马法中私人的 合意不能违反国家的强制性规定,但同样国家强制力也不应该蛮横地 干涉公民之间的合意以及隶属于公民自身的基本权利。6现代社会 中,国家干预的经济政策取代了自由放任的经济政策。在我国,国家 广泛运用立法、司法、行政手段规制和调节社会生活,司法管辖权的 法律体系的多元化日益被单独的中央立法和行政法规取代,法与政治 的关系日益密切,私

9、权在强大的国家面前显得更加弱不禁风。因此, 重提私法精神,再塑私人品格在当代中国尤为必要。公权主要体现为 权力,而私权主要体现为权利。我们要论证公法的基础是政治国家, 也就是公权的来源是政治国家的权力;我们要论证私法的急促市民社 会,无非要说明私权的基础是平等市民。从这个意义上可以肯定地说, 私法是建构在权利本为基础上的。我国市场经济中主体形态的日益多 样化更使我们认识到:不赋予市场经济主体以应有的资格、地位、及 其权利,其它法律的作用就会黯然失色。三、理性精神对中国法制建设的意义罗马法精神中的理性主义,主要源自古希腊就发展起的鲜明的纯 粹理性精神,但它把希腊辩证推理方法引入了法学领域,同时对

10、一般 法律制度进行了高度的抽象概括。罗马法的理性精神首先表现为法典 化。可以说,罗马法就是开始于一部法典(十二表法),也结束于一 部法典(查士丁尼民法大全)。法典化来源于对法律普遍性和系统性 追求的冲动,这种追求成功实现的前提在于人本身具有相当程度的理 性,依据它人类能够认识、解决法律中的问题,从而最终获致法律的 完美状态。因此法典自身就是高度理性的体现。7在我国当前的法律创制过程中,是以理性行为先导还是以经验为 先导是一个常常被争论的重要问题。如果我国在立法中全部遵循经验 而不充分利用理性的超前性、预见性,就有可能导致法律体系的相互 矛盾、混乱并且可能产生立法严重滞后的状况,这对一个国家的法

11、制 建设显然是很不利的。罗马法学家对自然法运用的历史实践,为我们 提供了完善中国法治的宝贵经验,即法不单是统治阶级意志的体现, 还应该是市场经济自然规律的衍生;法律的躬耕不但是维护统治秩序 的稳定,更主要是应实现公平和正义。“重实践轻理论”是我国立法 的一个深层病害,我们应该从罗马法德理性精神及其成就中得到一些 启示。1. 中国立法中理性精神的增强是和法学家更多地参与立法活动 分不开的。当今多数法律是委托法学家起草的,其他则是反复听取法 学家的意见。在中国的政治和立法活动中,法学家的地位仍是需待解 决的问题。没有法学家地位和作用的提高,就可能真正事先立法从经 验到理性的迅速转换。2. 强化法制

12、教育措施和普法工作也是培养未来法学家及培育广 大民众对法律理性认知的重要方式。因为法律文化的现代化,关键是 人的现代化。我国公民整体文化素质较低,再加上传统法律文化的影 响和一直以来对法制教育工作的不够重视,造成公民接受法律的基础 非常薄弱。因此,只有通过法制教育和普法工作,努力培养出未来推 进立法完善的青年法学家,并促使广大公民懂法用法,强化法律观念 和权利意识,才能实现由罗马法产生并为现代法治所倡导的法律理 性。四、综述罗马法经过千余年的发展,形成了世界上最完备的一部法制史。 它以比较成熟的法学理论、深刻的法律思想、科学的法律体系等特色 赢得了是人的瞩目,其中的许多经验、教训值得人们吸取和

13、借鉴。罗 马法及其内涵的精神,对我极具理论和现实的重要意义,我们应当认 真审视罗马法精神,建立和完善适应社会主义市场经济发展的立法与司法机制。参考文献:1 亨利梅因古代法M.沈景一译.商务印书馆,1996,第33页2 亨利梅因古代法M.沈景一译.商务印书馆,1996,第45页3 谭建华自然法思想与罗马法的发展J.云南社会科学,第1页朱塞佩格罗索罗马法史M.黄风译.中国政法大学出版社,1999,第378页5 易继明私法精神与制度选择一大陆私法古典模式的历史含义M.中国政法大学出版社,2003,第 56 页6 付建平罗马法精神及其现代意义J.南昌师专学报,2001,第2页7 桑德罗斯奇巴尼法典化及其立法手段J.丁玫译.中外法学,2002,第1页

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