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1、南开大学21春民法总论在线作业一满分答案1. 简述有关外国法人认可的方式。简述有关外国法人认可的方式。一般地讲，除有条约规定外，外国法人的认可是内国行使主权的行为,应依内国法办理。各国关于外国法人的认可制度有以下几种： (1) 特别认可制，即通过特别批准的程序加以认可,内国可基于国家利益或行政理由拒绝承认。 (2) 一般认可制，外国法人根据他国内国法一般规定，办理必要的登记和注册手续，便可以在他国从事务活动。 (3) 分别认可制,即根据外国法人的性质，采取不同的认可办法，对商业性的法人采用一般认可制,对非商业性的法人(如文化、艺术、体育团体等)采取特别认可制。 (4) 相互认可制,一般根据条约
2、的规定，相互承认对方的法人。 2. 联防队员甲见乙形迹可疑，将其带回办公室吊打讯问，致乙重伤。甲的行为( )。 A构成刑讯逼供罪 B构成暴力联防队员甲见乙形迹可疑，将其带回办公室吊打讯问，致乙重伤。甲的行为()。A构成刑讯逼供罪B构成暴力取证罪C构成故意伤害罪D构成故意伤害罪，并应从重处罚C3. 全民所有制企业厂长产生的方式是什么?全民所有制企业厂长产生的方式是什么?厂长的产生，除国务院另有规定外，由政府主管部门根据企业的情况决定采取下列方式中的一种： (1)由政府主管部门委任或者招聘； (2)由企业职工代表大会选举。 政府主管部门委任或者招聘的厂长人选，须征求职工代表的意见；企业职工代表大会
3、选举的厂长，须报政府主管部门批准。 4. 论述国际私法上意思自治的适用范围和发展趋势。论述国际私法上意思自治的适用范围和发展趋势。正确答案：(1)意思自治原则的概念 rn意思自治原则(the doctrine of the autonomy of the parties)是国际私法确定合同准据法的一项基本原则即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。这一原则最早由法国著名法学家杜摩兰提出。rn(2)当事人意思自治的适用范围rn当事人选择法律的方式 选择法律的方式通常涉及明示选择和默示选择的问题。明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后以文字或口头明确作出选择法律的意图。默示选择是指当事人实
4、际上也选择了法律但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。rn选择法律的范围 rn当事人选择法律的范围问题主要涉及当事人选择的法律是否包含冲突法和当事人选择的法律是否应当与合同有客观联系。 rn以英国为代表的大多数国家不要求选择的法律与合同有客观联系。国际性合同复杂多变内容不一如果限制当事人只能选择与合同有实际联系的国家的法律不仅在理论上难以自圆其说且实际上当事人选择与合同无实际联系的法律很可能就是双方当事人共同熟悉的法律或者是最先进的法律因此我们没有理由拒绝承认当事人的这种选择。rn对意思自治的限制 目前当事人意思自治原则已为世界各国所普遍接受但同时各国也都在立法上设置种种条件对其加以限
5、制包括：rna当事人选择法律只能在特定国家的任意法范围内进行。rnb当事人选择法律必须是“善意”的并不得违背公共秩序。rnc当事人选择法律必须有合理的根据。rn几种特殊合同对意思自治原则的限制 rn为保护处于弱势地位的一方当事人的合法权益针对某些合同有些国家会对当事人选择法律施加限制或者予以禁止。一般包括以下合同：雇佣合同、消费合同、有关不动产合同。rn(3)意思自治原则的发展趋势 由于意思自治原则充分尊重了当事人的意愿这一原则的适用有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性；由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律有利于争议的迅速解决。所以意思自治原则的适用范围逐渐
6、由合同领域扩展到侵权、物权、婚姻家庭等领域。 rn我国涉外民事关系适用法在婚姻家庭关系、物权关系、侵权关系等方面体现了该原则的发展趋势。例如第24条规定“夫妻财产关系当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的适用共同国籍国法律。”第38条规定“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的适用运输目的地法律。”第44条规定“侵权责任适用侵权行为地法律但当事人有共同经常居所地的适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后当事人协议选择适用法律的按照其协议。”(1)意思自治原则的概念
7、意思自治原则(thedoctrineoftheautonomyoftheparties)是国际私法确定合同准据法的一项基本原则,即当事人通过协商自行选择合同所应适用的法律。这一原则最早由法国著名法学家杜摩兰提出。(2)当事人意思自治的适用范围当事人选择法律的方式选择法律的方式通常涉及明示选择和默示选择的问题。明示选择是指当事人在缔约之前或争议发生之后,以文字或口头明确作出选择法律的意图。默示选择是指当事人实际上也选择了法律,但是由于某种原因没有明确表达出选择法律的意图。选择法律的范围当事人选择法律的范围问题主要涉及当事人选择的法律是否包含冲突法和当事人选择的法律是否应当与合同有客观联系。以英国
8、为代表的大多数国家不要求选择的法律与合同有客观联系。国际性合同复杂多变,内容不一,如果限制当事人只能选择与合同有实际联系的国家的法律,不仅在理论上难以自圆其说,且实际上当事人选择与合同无实际联系的法律很可能就是双方当事人共同熟悉的法律,或者是最先进的法律,因此我们没有理由拒绝承认当事人的这种选择。对意思自治的限制目前当事人意思自治原则已为世界各国所普遍接受,但同时各国也都在立法上设置种种条件对其加以限制,包括：a当事人选择法律只能在特定国家的任意法范围内进行。b当事人选择法律必须是“善意”的,并不得违背公共秩序。c当事人选择法律必须有合理的根据。几种特殊合同对意思自治原则的限制为保护处于弱势地
9、位的一方当事人的合法权益,针对某些合同,有些国家会对当事人选择法律施加限制或者予以禁止。一般包括以下合同：雇佣合同、消费合同、有关不动产合同。(3)意思自治原则的发展趋势由于意思自治原则充分尊重了当事人的意愿,这一原则的适用有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性；由于当事人在缔结合同时就约定了一旦发生争议应该适用的法律,有利于争议的迅速解决。所以意思自治原则的适用范围逐渐由合同领域扩展到侵权、物权、婚姻家庭等领域。我国涉外民事关系适用法在婚姻家庭关系、物权关系、侵权关系等方面体现了该原则的发展趋势。例如,第24条规定,“夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律
10、、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。”第38条规定,“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。”第44条规定,“侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。”5. 原始社会的社会规范以道德规范为主。( )原始社会的社会规范以道德规范为主。()错误6. 对经济纠纷调解不成或者调解书无效的，人民法院应当及时判决。( )对经济纠纷调解不成或者调解书无效的，人民法院应当及时判决。
11、()正确7. 在我国，合伙企业的合伙人必须是自然人，法人和其他社会组织不具有参加合伙企业的资格。( )在我国，合伙企业的合伙人必须是自然人，法人和其他社会组织不具有参加合伙企业的资格。()错误8. 张某委托李某代理购买一辆汽车，这属于( )。A.单项事务代理权B.总代理权C.特别代理权D.概括代理权参考答案：A9. 意大利某公司以担保纠纷为由在意大利米兰民事法院起诉我国某公司，诉讼标的为3490747美元。该法院意大利某公司以担保纠纷为由在意大利米兰民事法院起诉我国某公司，诉讼标的为3490747美元。该法院缺席判决我国公司败诉。意大利公司向英国法院申请承认该判决，并请求英国法院强制执行我国公
12、司伦敦代表处的财产。在意大利法院的诉讼程序中，意大利法院是以传真的方式对我国当事人传达了有关诉讼的文件，其所声称的采取此种送达方式的理由是：第一，中意双方之间没有任何关于司法协助的公约，第二，外交送达耗时费力。而事实上中国与意大利均是1965年海牙关于向国外送达民事或商事诉讼文书和非诉讼文书公约的缔约国。正确答案：中方当事人可以以下述理由请求英国法院不执行意大利法院的判决：根据1965年海牙域外送达公约以及我国在加入该公约时所做的保留外国法院向我国领域内的受送达人送达的途径只有条约途径和外交途径两种方式合法。意大利法院以传真方式向我国境内的诉讼当事人送达诉讼文书是无效送达。因此而作出的缺席判决
13、因为没有赋予败诉当事人以合理的机会和充分的时间进行辩护(违反程序公正)不应得到英国法院的承认与执行。10. 甲国与乙国相邻，为谋求共同发展，多年来，两国间签署了若干双边协议、协定。后甲国分立为东甲、西甲两国。问：如果甲国与乙国相邻，为谋求共同发展，多年来，两国间签署了若干双边协议、协定。后甲国分立为东甲、西甲两国。问：如果所涉各方之间尚没有新的相关协议达成，那么，根据国际法中有关国家继承的规则，对于东甲、西甲两国，下列哪项条约可以不予继承?()A甲、乙两国间的大陆架划界条约B甲、乙两国界河航行使用协定C甲、乙两国和平友好共同防御条约D甲、乙两国关于界湖水资源灌溉分配协定C依据国家继承条约的规则
14、，国家继承对划定边界或规定边界制度、国际河道或国家领土的通过权、国际河流的使用、某一地区的非军事化或中立化等确立领土制度的条约不产生影响。而国家继承对和平友好、同盟互助及共同防御等政治性条约产生影响。应注意区分两种不同类型的条约。11. 对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。正确答案：以p代表“根据犯罪的事实”以q代表“根据犯罪的性质”以r代表“根据犯罪的情节”以s代表“根据犯罪对社会的危害程度”以t代表“依照本法的有关规定”以u代表
15、“对犯罪分子决定刑罚”其命题形式为：如果u则p并且q并且r并且s并且t。或：u(pqrst)。以p代表“根据犯罪的事实”以q代表“根据犯罪的性质”以r代表“根据犯罪的情节”以s代表“根据犯罪对社会的危害程度”以t代表“依照本法的有关规定”以u代表“对犯罪分子决定刑罚”其命题形式为：如果u则p并且q并且r并且s并且t。或：u(pqrst)。12. 境内企业、民办非企业单位与劳动者建立劳动关系，适用劳动合同法；但是国家机关、事业单位与劳动者建立劳动关境内企业、民办非企业单位与劳动者建立劳动关系，适用劳动合同法；但是国家机关、事业单位与劳动者建立劳动关系，不适用劳动合同法。()错误中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用劳动合同法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法执行。13. 某外贸公司2006年3月从生产企
