“合法”与“不违法”

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1、“合法”与“不违法”“合法”与“不违法”有什么区别吗？有！对照现实再抠一下字眼，我们就可以发现肯定存在既不违法也不合法的行为。也就是说，“不违法”与“合法”，这两种性质的行为状态所涵盖的范围有所不同。具体而言，“不违法”包含“合法”，但也较之“合法”的范围要稍大一些。这点区别重要吗？很重要！“合法”或“不违法”的判断是我们司法裁判以至日常生活中经常需要思考的问题。一个行为、一份合同以及一种关系，他们最基本的法律定性就是“是否合法”或者“是否违法”。因此，“合法”与“不违法”之间的一点小区别却反映了两种完全不同的思维与推理过程，而且就同一事实，这两个过程还可能推导出完全不同甚至截然相反的结论。有

2、例为证。甲向乙购房，约定交房付款且不办理过户手续。我们现在要来分析这份合同是否成立生效，首要的问题就是判断甲乙的约定“是否合法”或“是否违法”。他们之间的合同合法吗？不合法，因为法律从来没有说过房屋买卖可以不过户，相反却要求买卖双方应该办理过户登记。但是这份合同违法吗？也不违法，因为法律也没有强制要求所有的房屋买卖都必须办理过户。如果我们认定这份合同不合法，通常就会得出合同无效的结论；而如果我们确认它不违法，合同自然也就可以成立与生效。“不违反法律、法规、强制性规范即可生效”其实就是我国现行合同法确立的重要原则之一，而该法颁行以前，合同“不合法即无效”的说法与做法却主导着我们的司法实践，结果是

3、“无效合同满天飞”，这种现象甚至引起了经济领域的混乱。再举两例。前不久，有对夫妻因为在家里看黄色录像而受到追究；还有一对旅游的大学生恋人，因为没有结婚证而在宾馆中同居一室受到了治安处罚。公安机关的理由似乎很充分：这些行为不合法，罚款拘留没商量。但如果我们换个角度来想一想，这些行为违法吗？显然也不违法。夫妻俩关起门来除了可以看黄色录像，还可以过夫妻生活；而恋人们同居一室也绝非强奸、重婚或卖淫嫖娼，哪条法律也没有说这样的行为就该禁止、就该被惩罚。既不违法，哪怕也不合法，任何人或机关都不能以法律的名义开出“罚单”。不合法不一定导致法律责任，而不违法却意味着这样的行为不应受到法律的任何惩罚。最后还需讲

4、两个国外的著名案例。加拿大法律规定：裸体上街构成犯罪。警察从大街上抓回来几个身上一丝不挂的裸行者，但法官却宣告这些人无罪开释。因为有个辩护律师说：我的当事人并非裸体，他们都穿着鞋，法律并没有说裸行者包括光着身子穿鞋的人。同样，英国法律规定，在军事禁区附近逗留构成犯罪。警察在军事禁区里抓到了一个擅闯者，结果又被无罪释放了，因为辩护人说：法律只是说在“禁区附近”属于犯罪，但我的当事人已经在“禁区内”，“禁区内”不是“禁区附近”。这两个真实的案例告诉我们，合法与不违法的区别还可以决定一个人是否犯罪。穿鞋却光着身子上街合法吗？肯定不合法，没有哪国法律会允许将大街变成澡堂子；但这样做违法吗？法律在这里确实疏漏了，它没有完整地定义裸行者的范围，因此穿鞋光着身子上街就不违法，不违法就是无罪。同样，法律也忘记了军事禁区里面更需要周密的保护与戒备，因此，那个擅闯者也是无罪的。在这里，“不违法即无罪”的判断是基于刑法中“无罪推定”的重要原则，而反之，那种认为“不合法即疑罪”的思维方式就是已经被我国刑法所抛弃的“有罪推定”或“类推定罪”。上述几个例子告诉我们，无论在民事、行政还是刑事法律关系中，法律意义上最基本的判断应是“是否违法”，而非“是否合法”。如果有一天，有人冲你大喝一声：“喂！你的行为不合法。”你完全可以理直气壮地回敬一句：“我的行为并不违法。”