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1、 本科生专业文献综述题 目: 关于刑事和解制度的可行性的研究综述 姓 名: 周奇雄 学 院: 人文社会科学学院 专 业: 法学 班 级: 法学52班 学 号: 2265218 指导教师: 刘方启 职称: 讲师 2008年6月20日南京农业大学教务处制关于刑事和解制度的可行性的研究综述法学专业学生 周奇雄指导老师 刘方启摘要：长期以来，占据刑事司法程序主导地位的报应性司法与矫正性司法没有改变社会矛盾日益激化，刑事案件逐年增长，重新犯罪率升高的现象，相反，受害人的权益得不到应有的保障，社会并不和谐。这促使人们开始对传统的刑事司法制度展开反思。伴随着被害人保护运动的兴起以及行刑社会化理论的提出，刑事
2、和解制度作为一项恢复性司法制度，逐渐被推崇确立。刑事和解制度折射出来的现代民主和法治内涵具有普遍性价值。它是对党中央提出的构建和谐社会在刑事司法制度方面的贯彻落实，是宽严相济的刑事司法政策的具体表现。文章综合中外刑法学界权威专家学者的观点，主要从刑事和解制度的理论依据以及价值出发，探讨刑事和解制度引入我国刑事司法程序的可行性，并提出相关的建议。关键词：刑事和解；传统刑法理论；恢复性司法；制度价值；可行性；The feasibility of the system victim-offender-reconciliationStudent majoring in Law ZHOU Qi xion
3、gTutor LIU Fang qiAbstract: For a long time, the criminal justice process occupy the dominant position of the retribution of justice and corrective justice has not changed the increasingly intensifying social contradictions, the annual growth in criminal cases, the crime rate increased to the phenom
4、enon, on the contrary, the rights of the victims are not duly protected , Is not a harmonious society. This prompted people to start the traditional criminal justice system started reflection. Along with the protection of victims and the rise of campaign execution of the proposed social theory, crim
5、inal settlement system as a restorative justice system, gradually being established respected. Criminal reconciliation system reflected by the modern meaning of democracy and the rule of law are universal values. It is the CPC Central Committee put forward the building of a harmonious society in the
6、 criminal justice system in the implementation of the economy is Kuanyan the Criminal Justice Policy of actual performance. The article integrated Chinese and foreign scholars authority of criminal law experts and scholars point of view, mainly from the criminal system of the theoretical basis for r
7、econciliation and the value of starting to explore the introduction of Chinas criminal settlement system of the feasibility of the criminal justice process, and make relevant recommendations.Key words: victim-offender-reconciliation； traditional criminal theory； restorative justice； the value of the
8、 system； feasibility传统刑事司法体制虽然一直被国家主义者奉为纠纷的最佳解决装置，但是在权利觉醒与利益纷争的今天，传统刑事司法体制要公正、有效率地解决所有纠纷，这显然是一个神话。而且随着法制的民主化与科学化，传统刑事司法体制的弊端也日益凸显，司法解决并非纠纷解决的唯一途径，刑事和解作为我国刑事司法领域的一种新理念，在构建“和谐社会”的背景下，越来越多地受到法学界与司法实践部门的关注。一、刑事和解概述刑事和解作为一个概念，最早来源于英文中的victim-offender-reconciliation，简称VOR，字面直译应为“加害人与被害人的和解”，一般是指通过调停人，使受害人
9、和加害人直接交谈，以加害人认罪、赔偿、道歉等形式与被害人达成和解协议后，司法机关根据具体情况作了有利于加害人刑事责任处置的诉讼活动，即通过撤销案件、不起诉、免除刑罚处罚或从轻处罚等方式处理案件。广义的“刑事和解”就是恢复性司法程序，刑事和解的目的是恢复被加害人所破坏的社会关系，弥补被害人所受到的伤害，以及恢复被害人与加害人之间的关系，被害人改过自新，复归社会。刑事和解制度，对被害人而言是一种恢复性的刑事保护政策，对犯罪者而言则主要作为刑罚替代手段存在。在西方国家现有的成果中，刑事和解又称加害人与被害人的协商或加害人与被害人的调解，是指在犯罪行为发生后通过中立的调解人的帮助，加害人和被害人双方直
10、接接触交谈，正视犯罪给被害人带来的物质和精神伤害，在双方意思自治的基础上达成赔偿协议，最终解决刑事纠纷。著名刑事诉讼法专家、中国政法大学教授陈光中教授认为，刑事和解，是指在刑事诉讼中加害人以认罪、道歉、赔偿等形式与被害人达成和解后国家专门的公权力机关不再追究加害人的刑事责任，或者对其从轻处罚的一种制度。1 北京师范大学刑事法律科学研究院教授、博士生导师宋英辉认为：我们现在谈的刑事和解，实际上并不是刑事案件刑事部分的和解，而是在刑事案件的民事部分和解之后，被害人对加害人刑事处罚有一个宽容的态度，有关机关通过审查，对加害人做出比较宽缓的处理。我国刑法学者马静华认为，“在犯罪发生后，经由调停人(通常
11、是一名社会自愿人员) 的帮助，使被害人与加害人直接商谈、解决刑事纠纷”。 2二、刑事和解制度的理论基础西方法学界对刑事和解的理论框架进行了深入的研究，按照通行的说法，刑事和解的理论基础主要由“平衡理论”（Equity Theory）、“叙说理论”（Narrative Theory）和“恢复正义理论”（Restorative Justice Theory）组成。平衡理论以被害人在任何情况下对何为公平、何为正义的合理期待的相对朴素的观念为前提。这种理论是刑事和解成为一种低风险、高效率的纠纷解决机制，但它的缺陷在于，仅从被害人而不是社会与加害人的角度来认识刑事和解，并不能全面地解构刑事和解的所有价值
12、。叙说理论将刑事和解当作被害人叙说伤害的过程，并将被害人叙说变为一种有效的心理治疗方式。叙说理论仅从心理学的学科视角技被害人的利益本位来论证刑事和解的合理性，显然过于狭宰。恢复正义理论认为，犯罪破坏了加害人、被害人和社会之间的正常利益关系，恢复正义的任务就是在三者之间重建这种平衡。这种平衡是全面的平衡：对被害人而言，修复物质的损害、治疗受到创伤的心灵，使财产利益和精神利益恢复旧有的平衡；对加害人而言，向被害人、社会承认过错并承担责任，在确保社会安全价值的前提下交出不当利益从而恢复过去的平衡；对社会而言，受到破坏的社会关系得到了被害人与加害人的共同修复，从而恢复了社会关系的稳定与平衡。3 刑事和
13、解当前在全世界的发展是以一种社会理论即恢复性司法理论的新近发展为前提的。恢复性司法被认为是刑事和解最为重要的理论基础。刑事和解方案被视为恢复性司法理论最直接清晰的体现(express)。4三、刑事和解制度中国化的契机著名刑事诉讼法专家、中国政法大学教授陈光中教授认为，中西和谐文化传统的交融、被告人与被害人主体地位的回归、罪刑法定和罪刑相当原则从绝对到相对的理论转变，为刑事和解在中国的适用提供了理论依据。5(一)中西和谐文化传统的交汇无论是中国传统的和合文化，还是西方宗教中的宽恕、博爱观念，都十分推崇和缓、宽容的纠纷解决方式，倡导人们化解冲突，和睦友爱相处。在冲突解决过程中既承认矛盾、对抗，又力
14、图达成共识与和解，这恰恰成为不同文化传统所共同崇尚的理念和纠纷解决方式。刑事和解最初脱胎于民间习惯，在我国具有深厚的生发土壤和广阔的适用空间。在目前的司法实践中，它对于增强司法裁判的可接受性，减少上诉、申诉，促进社会和谐具有重要意义。(二)被告人与被害人主体地位的回归无罪推定原则、辩护制度、不得强迫自证其罪原则等都显示了对被告人弱势地位的有力支持和制度倾斜。随着被害人学的兴起和被害人理论研究的不断深入，许多国家逐渐意识到了被害人权利保护的缺陷，开始了立法补救。强调被告人与被害人在诉讼中的主体地位意味着对被告人和被害人在诉讼中的自主意愿的尊重和自主处理权的扩张。刑事诉讼是一个公权力和私人权利的博
15、弈空间，公权力和私人权利呈此消彼长的态势。尊重双方当事人的自主意愿，在实质上意味着公权力范围对私人权利范围的适度让步。刑事和解就是被告人和被害人主体意愿的体现，也是公权力(立案权、起诉权等刑事追究权)对私人权利范围适度让步的产物。在权利意识深入人心的今天，赋予公民更多的纠纷解决自主权，扩大私权利在刑事诉讼中的行使范围是我国现阶段的一种现实需求。刑事和解恰恰是扩大诉讼中的私权利范围的尝试之一。 (三)罪刑法定原则、罪刑相当原则从绝对到相对的理论转变罪刑法定原则和罪行相当原则一旦走向绝对化就会产生不可避免的弊端：经常以牺牲个别正义为代价、使刑罚适用缺乏灵活性、以刑罚的报应论为基础，没有顾及对犯罪的个别预防与矫治。与罪刑法定原则和罪刑相当原则所追求的普遍正义不同，刑事和解理念更加关注具体案件当事人的意愿，尊重纠纷双方的合意，在实质上追求的是一种具体的个案正义。从解决纷争、恢复和谐关系的目的来看却是必要和理性的，它是以一种灵活务实的方式追求每一个具体个案的圆满解决，在实
