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1、论税法通则的立法架构施正文 中国政法大学 副教授 研究起草我国的税法通则，其中法律定位和立法架构是需要首先明确的大问题。经过广泛的研讨和分析，人们逐渐对税法通则的名称和定位有了较为一致的认识，那就是制定一部规范税收基本问题的“通则法”,实现我国税法的体系化。 (施正文关于税法通则的定位,涉外税务206年第5期。）接下来应当明确的是如何科学搭建税法通则的立法架构，也就是税法通则的基本内容在结构上的安排,包括整体框架、逻辑关系、主要内容等。立法架构解决好了,不仅有利于税法通则的制定,更有利于其理解与执行,关系到税法通则的科学性和实施效果。一、税法通则立法架构的国际比较与借鉴 (一）有关国家税法通则
2、的立法架构 德国税法通则共九章15条: 2(陈敏译德国租税通则,台湾“财政部”财税人员训练所1985年版。)第一章总则,包括适用范围、专门术语、税务机关的管辖、税收秘密、公职人员的责任限制等五节；第二章税收债法，包括纳税人、税收债务关系、税收优惠的目的、责任等四节；第三章一般程序规定，包括程序的原则、行政行为等二节；第四章征税的实施,包括纳税人的核查、协力义务、核定与确认程序、税务调查等四节；第五章征收程序,包括税收债务关系请求权的实现与清偿、利息与滞纳金、提供担保等三节;第六章强制执行，包括通则、金钱债权的强制执行、金钱债权外的其他给付的强制执行、费用等四节;第七章行政复议程序，包括复议救济
3、的许可、一般程序规定、特别程序规定等三节；第八章刑罚规定及罚款规定与刑罚程序及罚款程序，包括刑罚规定、罚款规定、刑罚程序、罚款程序等四节；第九章附则. 日本国税通则法共十章127条： （张光博主编外国经济法(日本国卷一),吉林人民出版社、中国经济法制音像出版社199年版，第397页。)第一章总则，包括通则、缴纳国税义务的承继、期间与期限、送达等四节；第二章国税缴纳义务的确定，包括通则、关于申报纳税方式的国税税额等的确定手续、关于依配赋课税方式的国税税额等的确定手续等三节；第三章国税的缴纳与征收，包括国税的缴纳、国税的征收、杂则等三节;第四章纳税的延期与担保，包括纳税的延期、担保等二节；第五章国
4、税的退还与退还加算税；第六章附带税,包括延滞税与利息税、加算税等二节；第七章国税的更正、决定、征收、退还等的期间限制，包括国税的更正和决定等的期间限制、国税征收权的消灭时效、退还金等的消灭时效等三节；第八章不服审查与诉讼，包括不服审查、诉讼等二节；第九章杂则；第十章附则。韩国国税通则法共十章6条:4（张光博主编外国经济法（韩国卷）,吉林人民出版社、中国经济法制音像出版社9年版,第67279页。)第一章总则,包括通则、期间和期限、文书送达、人格等四节;第二章国税征缴和税法适用，包括国税征缴的原则、税法适用的原则等二节;第三章纳税义务，包括纳税义务的成立和确定、纳税义务的承继、连带纳税义务、纳税义
5、务之消灭、纳税担保等五节;第四章国税同一般债权的关系，包括国税的优先、第二次纳税义务、物品的纳税义务等三节；第五章课税,包括管辖机关、修正申报、加算税的课征和减免等三节；第六章国税还给金和国税还给加算金；第七章审查和审判，包括通则、审查、审判等三节；第八章补充规则;第九章附则。 （二)外国税法通则立法架构的借鉴 。以征税行为为核心概念构建立法架构。在确定立法结构的逻辑主线时，不少国家以征税行为为核心概念构筑立法框架，税法通则是关于征税权运行的法律。例如，德国税法通则除了“第一章总则”是关于税法共同问题的规定，“第二章税收债法”是关于实体税收债务的规定外,“第三章一般程序规定”的结构为征税主体税
6、收程序的一般规定（总则)征税具体行政行为的一般规定，以下各章则按照专门税收程序（核查与确定程序、检查程序、征收程序、执行程序)救济程序（行政救济程序、司法救济程序）来安排.可以看出，德国税法通则采用了征税权自我规范的立法思路，其法典呈线性结构。首先规定征税权行使主体，接着是关于税收程序的一般规定，然后是程序运行结果的征税行为自身的效力，并重点对各专门税收程序（特别税收程序）进行了规定，最后是税收救济程序,遵循了按照税法主体征税行为对征税行为的救济的大陆法系税法立法结构的一般模式。注意处理好实体与程序之间的逻辑关系.各国税法通则中的程序性规定一直是立法的重点,这不仅表现在以程序性规定为基本内容的
7、国家(如日本),就是在实体内容占有较大比重的国家也是如此。对程序性内容的规定，其立法架构有两种形式:一种是上述德国的一般程序规定与专门程序规定即总则与分则相结合的类型，即在总则中,不分征税行为的种类和程序的阶段，对各种类型税收程序的共同事项作统一、集中的规定,即关于税收程序的一般规定,如当事人、回避、证据、期限、期日、送达等；在分则中，对专门程序做出特别规定,如核定与确定程序、检查程序、征收程序、强制执行程序等.另一种是不区分总则与分则，而是根据征税行为的种类，规定相应的程序。如日本国税通则法即是这种类型,它除了在第一章总则中规定了期间与期限、送达等很少的一般程序规定外，基本上是按照征税行为的
8、类型和税收程序的种类来架构法律内容的，其立法线索为:纳税义务的确定-国税的缴纳与征收纳税的延期与担保国税的退还与退还加算金-附带税国税的更正、决定、征收、退还的期间限制不服审查 与诉讼。这种方式的优点是立法者可以选择需要规范的征税行为种类，针对每一行为的特点，规定与之相应的程序，较为灵活，但是缺乏对共同问题的规定,指导性、体系性不强，也容易出现遗漏。 .采纳税收债务关系理论,重视税收债法问题的规定.1919年的德国税法通则首次规定了税收债务的概念，自此税收债务关系理论得到了进一步发展，并为各国学者普遍接受。税收债务关系理论为协调税法与私法秩序提供了理论基础,使税法可以借用私法的一般法律原理来改
9、造和完善其制度。德国税法通则第二章、韩国国税通则法第三章等都对税收债法作了专门规定,并且在相关章节中规定了纳税担保、税收优先权、税收保全等税收之债实现中的问题,构建了较为完整的税收债法制度体系。 4。重视税收责任和税收救济的规定。各国都设专章对税收行政处罚、刑事处罚等税收法律责任做了规定，为制裁税收违法行为提供法律依据。基于税收争讼的特殊性，各国都根据本国司法体制，规定了各具特色的税收救济和处罚程序制度，以公正、有效地解决税收争讼，维护税法秩序。 此外，绝大多数国家税法通则的立法规模都比较发达,内容涵盖税收领域的基本法律问题，条文数量一般在200条左右,并且每条的立法信息十分丰富.二、我国现行
10、税收基本法(草案)立法架构的评述 经过反复讨论修改，至1997年国家税务总局组织起草的税收基本法（草案）完成了第六稿,共九章4条.其基本框架是：第一章总则，包括适用范围与基本原则、专门术语等二节；第二章税收立法，包括税收立法的原则、税收立法权的划分等二节;第三章税法解释;第四章税收行政执法，包括纳税义务的产生以及变更和消灭、征税规则、税务行政复议等三节;第五章行政协助；第六章权利与义务,包括税务机关的权利、税务机关的义务、纳税人和其他当事人的权利、纳税人和其他当事人的义务等四节；第七章法律责任；第八章附则。 应当说,在10年前的社会经济和民主法治发展条件下,起草出这样一部法律草案是很不容易的，
11、也为新一轮起草工作奠定了良好基础。但从借鉴的角度考虑，分析评述这部法律草案，以下问题值得关注: （一)定位不当 当时起草税收基本法时的立法指导思想很明确,就是要制定一部在税收领域具有“母法”地位的基本法，对其他税收单行法律起统领作用。因此，将税法基本原则、税收立法、税法解释等内容作为主要章节加以规定，使税收基本法的制定演变为税收立宪行为,不仅淡化了健全和完善我国税收法律体系的主要目标,也背离了“通则法”的国际通行做法。 （二)税收征纳制度的篇幅过小草案只用第四章规定税收征纳问题，难以为征纳活动提供全面的法律规则。作为一部通则性法律，税法通则应当主要规定税收征纳活动中的基本实体和程序制度。另外，
12、行政协助可以放在征税主体制度中规定，将其单列一章,也有强化部门权力之嫌。（三)专章规定权利义务难以操作和实施 草案单列一章用2条的巨大篇幅规定权利义务,虽然使征纳主体的权利义务更加集中和突出，但这些权利义务如果不能体现在相关具体制度中,则只能停留在纸面上，至多起到宣示作用。值得注意的是,国外税法通则一般并不设立专章规定权利义务,而是通过具体制度来加以体现和落实，从而使税法通则更具操作性和实效性。 (四)法律责任的规定不够 草案虽然设法律责任专章，但只有三个条文，没有将税收活动中的基本法律责任制度集中加以规定，难以体现税法的强行法属性和满足税收执法实践的需要。 (五)税收争讼制度的规定缺失 草案
13、只将税务行政复议制度规定在税收行政执法一章中,既没有专章规定税收争讼制度,也没有将税收行政诉讼、税收国家赔偿、税收刑事诉讼中区别于普通诉讼制度的特殊问题加以规定。只规定税务行政复议,不利于为纳税人提供充分的法律救济,这种做法实际是将税法通则的调整对象局限于税务部门的职责范围，使草案带有部门和封闭色彩。 三、中国税法通则立法架构的基本构想和法理阐释 (一)确定税法通则立法架构的基本原则 笔者认为，我国税法通则在架构立法内容时,应当遵循以下原则：.税法通则应当对税收活动中的基本问题、共同问题进行全面的规范,可以考虑借鉴德国税法通则的立法结构,按照“总则纳税义务税收征纳的一般规则税收确定税收征收税收
14、执行税收争讼法律责任附则”为立法主线.2在程序性内容的规定上，应采用总则与分则相结合的方式，将基本的、共同的税收程序制度集中规定在“税收征纳一般规则”一章中,可使法典精简密实；再根据税收征纳活动的阶段和过程，对特定征纳行为规定专门程序（包括税收征收、税收确定、税收执行等三章），使一般性与特殊性得以很好地结合。应当考虑与行政程序法、税收征管法等法律的关系,避免不必要的重复,但更要结合税收征纳的特点和税法体系化的需要,而不必拘泥于现行规定。即要将反映税收活动规律的科学、必要、基本和有效的原则和制度吸收到法律中，使税法通则在税法体系中具有通则法、综合法的地位，并成为具有较强操作性的法律。 （二）税法
15、通则立法架构的基本构想 笔者构想的中国税法通则的立法架构是20条300条、3万4万字。第一章总则,包括立法目的和适用范围及基本原则、专门术语、税收管理体制、纳税人权利、税法解释、其他等六节;第二章纳税义务,包括纳税义务的成立、纳税义务的变动、税收优惠等三节;第三章税收征纳一般规则,包括征纳主体、税收征纳程序的一般规定、征纳行为等三节;第四章税收确定,包括协助义务、纳税申报、税收核定、税收检查、确定时效等五节；第五章税收征收,包括税款缴纳和征收、附带给付、税收担保和保全、税收退还、征收时效等五节；第六章税收执行，包括执行一般规定、执行措施和程序、税收优先权等三节；第七章税收争讼，包括税收行政复议、税收行政诉讼、税收国家赔偿、税收刑事诉讼等四节；第八章法律责任，包括归责原则和责任适用、行政责任、刑事责任、其他责任、追究程序等五节;第九章附则。(三)税法通则立法架构的法理阐释 解读上述税法通则的立法架构,有这样一些理念、创新和亮点值得关注: 1。遵循了法律结构、法律方法和法学思维的基本逻辑和客观规律,即总则-分则-附则；一般个别;原则具体;主体行为;权利救济；行为责任；事前事中事后等. 2。揭示和规定了税法的科学体系，共包括五大组成部分：税法总论（第一章），税收债法(第二章)，税收程序法（第三章、第四章、第五章、第六章),税收争讼法(第七章），税收责任法(第八章)
