《南开大学21秋《民法总论》期末考核试题及答案参考70》由会员分享，可在线阅读，更多相关《南开大学21秋《民法总论》期末考核试题及答案参考70（16页珍藏版）》请在金锄头文库上搜索。
1、南开大学21秋民法总论期末考核试题及答案参考1. 试述刑事辩护与刑事委托代理的区别。(南京大学2006年研)试述刑事辩护与刑事委托代理的区别。(南京大学2006年研)正确答案：辩护是指刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人反驳对犯罪嫌疑人、被告人的指控提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的事实和理由以证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者应当减轻或者免除处罚维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的诉讼活动。刑事诉讼中的代理是指代理人接受公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人的委托以被代理人名义参加诉讼由被代理人承担代理行为的法律后果的一项诉讼
2、活动。两者有如下区别：rn(1)产生根据不同。刑事辩护人参加诉讼的根据是犯罪嫌疑人、被告人的授权或法律援助机构的指派而刑事代理人参加诉讼的依据只能是当事人及其法定代理人、近亲属的授权。rn(2)诉讼地位不同。虽然辩护人和代理人都是非诉讼主体但辩护人具有独立的诉讼地位而代理人不具有独立的诉讼地位。rn(3)适用范围不同。刑事辩护适用于公诉案件的犯罪嫌疑人、被告人、自诉案件的被告人刑事代理适用公诉案件的被害人、自诉案件的自诉人、附带民事诉讼的当事人。rn(4)诉讼任务不同。刑事辩护承担的是辩护职能刑事代理职责在于维护被代理人的合法利益。rn(5)权限范围不同。刑事辩护人享有的辩护权利是由法律赋予的
3、不存在授权问题；而刑事代理人是否参加诉讼、在何权限范围内从事活动均需授权决定。rn(6)权利内容不同。刑事辩护人享有法律规定的会见权、通信权等广泛的权利而刑事代理人享有的权利则由被代理人授予不能超出被代理人权限范围。rn(7)活动名义不同。刑事辩护人调查取证提交辩护词时使用的是自己的名义而刑事代理人活动时使用的是被代理人的名义。辩护是指刑事案件的犯罪嫌疑人、被告人及其辩护人反驳对犯罪嫌疑人、被告人的指控,提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的事实和理由,以证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者应当减轻或者免除处罚,维护犯罪嫌疑人、被告人合法权益的诉讼活动。刑事诉讼中的代理,是指代理人接受公诉案件的被害人
4、及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人、附带民事诉讼的当事人及其法定代理人的委托,以被代理人名义参加诉讼,由被代理人承担代理行为的法律后果的一项诉讼活动。两者有如下区别：(1)产生根据不同。刑事辩护人参加诉讼的根据是犯罪嫌疑人、被告人的授权或法律援助机构的指派,而刑事代理人参加诉讼的依据只能是当事人及其法定代理人、近亲属的授权。(2)诉讼地位不同。虽然辩护人和代理人都是非诉讼主体,但辩护人具有独立的诉讼地位,而代理人不具有独立的诉讼地位。(3)适用范围不同。刑事辩护适用于公诉案件的犯罪嫌疑人、被告人、自诉案件的被告人,刑事代理适用公诉案件的被害人、自诉案件的自诉人、附带民事诉
5、讼的当事人。(4)诉讼任务不同。刑事辩护承担的是辩护职能,刑事代理职责在于维护被代理人的合法利益。(5)权限范围不同。刑事辩护人享有的辩护权利是由法律赋予的,不存在授权问题；而刑事代理人是否参加诉讼、在何权限范围内从事活动均需授权决定。(6)权利内容不同。刑事辩护人享有法律规定的会见权、通信权等广泛的权利,而刑事代理人享有的权利,则由被代理人授予,不能超出被代理人权限范围。(7)活动名义不同。刑事辩护人调查取证,提交辩护词时,使用的是自己的名义,而刑事代理人活动时使用的是被代理人的名义。2. 犯罪的本质是对权利的侵害由( )提出来的A.费尔巴哈B.卢梭C.孟德斯鸠D.李斯特犯罪的本质是对权利的
6、侵害由( )提出来的A.费尔巴哈B.卢梭C.孟德斯鸠D.李斯特正确答案： A3. 根据全民所有制企业法律的规定，下列选项中，属于职工代表大会职权的有( )。 A审查同意或否决企业的工资调根据全民所有制企业法律的规定，下列选项中，属于职工代表大会职权的有()。A审查同意或否决企业的工资调整方案B审议决定有关职工生活福利的重大事项C审查同意或否决企业职工的奖惩办法D监督企业各级行政领导干部ABD4. 代理人与第三人串通，损害被代理人利益的，由( )A.第三人承担责任B.行为人承担责任C.第三人与行为人按过错大小承担责任D.行为人与第三人负连带责任参考答案：D5. 在专利申请日之前已经制造相同的产品
7、、使用相同方法的或者已经做好制造、使用设备的，对该使用者不正确的限制在专利申请日之前已经制造相同的产品、使用相同方法的或者已经做好制造、使用设备的，对该使用者不正确的限制有()。A不得继续制造、使用B可以在原有范围内继续制造、使用，但应当向专利人支付费用C可以在原有范围内继续制造、使用，但应同专利权人订立使用许可合同D可以在原有范围内继续制造、使用，但不得许可他人制造、使用ABC专利法规定，在专利申请日前已经制造相同产品、使用方法相同或者已经做好制造、使用的必要准备，并且仅在原范围内继续制造、使用的，不视为侵犯专利权。显然，继续制造、使用的权利不受限制，此外，该规定也没有要求使用者、制造者向专
8、利权人支付使用费、订立许可使用合同，所以A、B、C三项的限制都不正确。6. 如何理解发明创造的新颖性?如何理解发明创造的新颖性?新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。 对于新颖性的判断，应当注意： (1) 现有技术。专利制度中的现有技术，指在申请日以前已经以某种方式在一定的地域范围内公开的技术。因此判断新颖性，以申请日为现有技术的时间点。但是申请日前已经存在的技术，并非都是现有技术，只有在申请日前已经公开的技术，
9、才可能构成现有技术。此处的申请日，如果有优先权的，指优先权日。 (2) 公开的形式。专利法上的公开的形式有三种：1)出版物公开或书面公开。即把发明创造的内容在出版物上予以描述。出版物可以是印刷品、胶片、磁带、电子出版物等。2)使用公开：以使用该项技术的方式向社会公开技术方案。这里的“使用”是广义的，包括制造、销售、公开演示、展览等方式。3)以其他方式公开。以其他方式公开包括口头公开、广播公开等。如果以其他方式公开，要求公开的内容完整、清楚，别人能够根据其公开内容实现发明或实用新型。 (3) 公开的地域标准。专利法对于公开的地域标准，根据公开方式的不同，采用不同的标准。即关于出版物的公开，地域范
10、围为全世界。而使用公开和其他方式公开，地域范围则仅限于我国国内。 (4) 抵触申请。也称冲突申请，是指“同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中”(专利法第22条)。在先申请构成在后申请的抵触申请，需符合下列条件：1)在先申请的申请人与在后申请的申请人不是同一个人，也不是共同申请人。2)两申请所具备的技术主题相同。3)在先申请于在后申请的申请日或者优先权日以前不曾公开，但被记载于在后申请的申请日或者优先权日以后公布的申请文件中。因此如果在先申请在公布以前撤回、放弃或者视为撤回等，不能构成抵触申请。 (5) 丧失新颖性的例外。在某些特殊情
11、况下，尽管申请专利的发明或者实用新型在申请日或者优先权日前公开，但在一定期限内提出专利申请的，不丧失新颖性。这是对发明人、设计人的一种临时保护。根据专利法第24条、专利法实施细则第31条规定，申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情形之一者，不丧失新颖性：1)在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的；2)在国务院有关主管部门或者全国性学术团体组织召开的学术会议或者技术会议上首次发表的；3)他人未经申请人同意而泄漏其内容的。根据专利法实施细则第31条规定，专利申请人如有上述第一种或第二种例外情形的，应当在提出专利申请时说明情况，并且自申请日起2个月内提交证明文件。丧失新颖性的例外规
12、定，同样适用于外观设计专利。 7. 代理是指代理人以代理人的名义，在代理权限内与第三人(又称相对人)为法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。( )A.错误B.正确参考答案：A8. 当事人行使法定解除权主张解除合同的，合同自何时解除？( ) A解除权人向法院主张行使解除权时 B解除通知当事人行使法定解除权主张解除合同的，合同自何时解除？()A解除权人向法院主张行使解除权时B解除通知到达相对方时C解除通知发出时D法院作出解除合同的判决时B根据我国合同法的规定，合同自解除合同的通知到达对方当事人时解除生效。因此B正确。9. 在我国，所有的企业破产都适用破产法。( )在我国，所有的企业
13、破产都适用破产法。()msg:,data:,voicepath:10. 订立抵押合同时，当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权归债权人所有的订立抵押合同时，当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权归债权人所有的内容无效，此为()合同。A绝押B抵押C质押D无效A本题考核绝押合同的禁止。订立抵押合同时，当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权归债权人所有的内容无效，此为绝押合同。11. 上海A公司与北京B公司在上海订立了一份书面合同，A公司在合同上签字盖章后交B公司带回北京签字盖章。该合同成上海A公司
14、与北京B公司在上海订立了一份书面合同，A公司在合同上签字盖章后交B公司带回北京签字盖章。该合同成立时间为()。A自A公司与B公司口头协商一致并签订备忘录时成立B自A公司在上海签字盖章时成立C自B公司在北京签字盖章时成立D自B公司签字盖章后，A公司收到时成立C合同自双方当事人签字或者盖章时合同成立，如双方当事人未同时在合同书上签字或盖章，则以当事人中最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。12. 共有关系可以表现为( )。 A夫妻关系 B家庭关系 C相邻关系 D遗产分割前的共有关系共有关系可以表现为()。A夫妻关系B家庭关系C相邻关系D遗产分割前的共有关系ABD共有关系可以表现为夫妻关系、家庭
15、关系、遗产分割前的共有关系等。13. 公民下落不明满( )，利害关系人可以申请人民法院宣告其为失踪人。A.1年B.2年C.3年D.4年参考答案：B14. 用人单位支付劳动者工资的方式是( ) A以货币或有价证券支付 B以实物代替货币支付 C以货币或企业债券用人单位支付劳动者工资的方式是()A以货币或有价证券支付B以实物代替货币支付C以货币或企业债券支付D以法定货币支付D劳动法第50条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”15. 要么东风压倒西风，要么西风压倒东风。要么东风压倒西风，要么西风压倒东风。正确答案：这是一个排斥选言命题。以p代表“东风压倒西风”以q代表“西风压倒东风”其命题形式为：要么p要么q。或：(pq)(pq)。这是一个排斥选言命题。以p代表“
