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1、大陆法系和英美法系的起源、特点及区别 说句不中听的话，现在的大部头书基本都在抄，这是 我看了几年的书后再次得出的结论，最明显的就是英美法系中的衡平法到底是个什么玩艺儿， 目前我看过的书都没有解释淸楚，倒 是对普通法介绍得如此详细，恨不得祖师爷都挖出来，所 以很久以来我都是一知半解的。在 这里介绍一下两大法系的发展和特点，随后附衡平法的详细 介绍。第一部分：大陆法系一、大陆法系的形成1. 什么是大陆法系大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系或罗马一日耳曼法系（因 为它 的历史渊源是罗马法和日耳曼法，此外还有教会法、商法和城市法）。它是资本主义国家中历史 悠久、分布广泛、影响深远的法系。它以欧洲
2、大陆的法国和徳国为代表，在罗马法的基础上，融 合英他法律成分，逐渐发展为世界性的法律体系。在大陆法系内部，各个国家和地区的法律制度 的情况不尽相同，大体上有两个分支以法国民法典为代表的拉丁分支 和以徳国民法典为代表 的日耳曼分支。2. 大陆法系的形成以罗马法为基础（1）在罗马全盛时期，罗马统治者以武力扩大其版图，强行适用罗马法，被征服地区的居 民 也因罗马法的发达和完备而自愿采用罗马法，使罗马法成为商品生产者社会的第一个世 界性法 律”。（2）日耳曼人入侵罗马后，日耳曼法采取属人主义原则，使罗马法得以保存。日耳曼人建 立 的国家编纂的法典受罗马法影响。公元 9 世纪，随着封建制度的发展，法律的
3、属人主义不 再适 用，罗马法与日耳曼法融合。（3）12 世纪后，罗马法复兴运动兴起，罗马法研究同社会实际需要相结合，成为西欧大陆 国 家具有权威的补充法律。经过改造和发展的罗马法成了欧洲的普通法，具有共同的特征和法律传 统，从而奠定了大陆法系的基础。（4）资产阶级革命取得胜利，西欧许多国家的资本主义制度确立并巩固以后，适应资本主 义 经济、政治、文化的发展以及国家之间的交往，这些国家的法律制度相互间的联系和共同特征获 得进一步发展。首先在法国，以资产阶级革命为动力，在古典自然法学和理性主义思 潮的指导下， 在罗马法的直接影响下，开创了制定有完整体系的成文法的模式。法国法典成为欧洲大陆齐国建 立
4、自己的法律制度的楷模，标志着近代意义上大陆法系的模式的确立。随 后在徳国，在继承罗马 法、研究和吸收法国立法经验的基础上，制左了一系列法典。徳国法典成为资本主义从自由经济 到垄断经济发展的时代的典型代表。（5）由于以法国和徳国为代表的大陆法适应了整个资本主义社会的需要，并且由于它采用了 严格的成文法形式易于传播，所以19 世纪、20 世纪后，大陆法系越过欧洲，传颯世界。二、大陆法系的特点1. 在法律的历史渊源上，大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的，大陆法系不仅继 承了 罗马法成文法典的传统，而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。如法国民法典以法学阶梯为蓝本，徳国民法典以学说汇纂为模式。2.
5、 在法律形式上，大陆法系国家一般不存在判例法，对重要的部门法制左了法典，并辅之 以单 行法规，构成较为完整的成文法体系。资产阶级启蒙思想家鼓吹的自然法思想和理性主 义是大陆 法系国家实行法典化的原因之一，1791年法国宪法中的“人权宣言”就明确宣布, 每个人的自然 权利只有成文法才能加以确定。以法国革命为代表的欧洲大陆国家的资产阶级 革命的彻底性，在 法律上的表现就是开展大规模的法典化运动。立法与司法的严格区分，要 求法典必须完整、淸晰、 逻辑严密。法典一经颁行，法官必须忠实执行，同类问题的旧法即丧失效力。法典化的成文法体 系包括：宪法、行政法、民法、商法、刑法、民事诉讼法、刑 事诉讼法。3.
6、 在法官的作用上，大陆法系要求法官遵从法律明文办理案件，没有立法权。大陆法系国 家 的立法和司法分工明确，强调制立法的权威，制定法的效力优先于其他法律渊源，而且将 全部 法律划分为公法和私法两类，法律体系完整，概念明确。法官只能严格执行法律规泄， 不得擅 自创造法律、违背立法精神。4. 大陆法系一般采取法院系统的双轨制，重视实体法与程序法的区分。大陆法系一般采用 普 通法院与行政法院分离的双轨制，法官经考试后由政府任命，严格区分实体法与程序法, 一般采 用纠问式诉讼方式。5. 在法律推理形式和方法上，采取演绎法。由于司法权受到重大限制，法律只能由代议制 的 立法机关制左，法官只能运用既泄的法律
7、判案，因此，在大陆法系国家，法官的作用在于 从现 存的法律规左中找到适用的法律条款，将其与事实相联系，推论出必然的结果。三、大陆法系代表一一法国 法国近代法的体系是在拿破仑时期确立的，它不仅为后来法国资本主义的发展奠定了基础， 而 且对近代西方的法律制度产生了重大影响。法国是近代颁布宪法最多的国家，人权宣 言确 立了一系列资产阶级法制原则。法国是四方国家中行政法产生最早，也是最发达的 国家。1804 年法国民法典贯彻了资产阶级民法的基本原则，它的出现标志着大陆法 系的形成，是继罗 马法之后民法发展的里程碑。1810年法国刑法典是近代第一部刑法 典，体现了资产阶级的 刑法原则。法国的诉讼法奠定了
8、大陆法系诉讼制度的基础。法国 法是大陆法系的代表，在世界 法制史上占有重要地位。（-）法国法律制度的形成和发展1. 封建法律制度的形成和发展 法国封建制时期的法律制度，一般指9世纪上半叶到18世纪下半叶持续近1000年的法兰四王 国时期的全部法律。其起始时间的标志，是公元843年法兰克查理曼王国的分裂至 1789年法国 资产阶级大革命的爆发。在法国封建制法形成和发展中，历经三个阶段，即公 元9世纪至13世 纪以习惯法为主时期、公元13世纪至16世纪习惯法成文化时期和公元16 世纪至18世纪王室 立法成为主要的法律渊源时期，它为近代法国资产阶级法律制度的形成 与发展奠定了基础。2. 资产阶级法律
9、制度的建立 法国资产阶级革命胜利后，基本摧毁了封建制度。由于法国革命具有彻底性，有一整套成熟的思 想理论做指导，所以，革命后建立起来的法律制度比较系统和完备，较典型地反映了资产阶级的 利益，对其他资本主义国家法律制度的建立和发展具有重大影响。1799年 拿破仑发动政变上台 执政，在拿破仑统治时期，为了肯定资产阶级革命胜利的成果，维护私有财产制度，巩固资产阶 级统治，消除法律不统一的现象，拿破仑亲自领导了大规模的立法活动，编纂了一系列法典。它 们是：1804年法国民法典、1806年民事诉讼法典、1807年商业法典、1808年刑 事诉讼法典和1810年刑法典。这 五部法典连同法国宪法，一起构成法国
10、“六法”体系。 法国六法的产生标志着法国资产阶级法律体系的形成，它把近代法国的立法活动推向高塩。需要 指岀的是，民法典和商法典的制左，不仅使法国有了第一部民法、商法，而且为大陆法系的许多 国家提供了民商法 分立的立法模式。第二部分：英美法系一、英美法系的概念 英美法系又称普通法系，是指以英国中世纪以来的法律，特别是以它的普通法为基础，发展起来 的法律制度的体系。普通法是与衡平法、教会法、习惯法和制左法相对应的概念，由于其中的普 通法对整个法律制度的影响最大，所以，英美法系又称为普通法系。美国的法律源 于英国传统， 但从19世纪后期开始独立发展，已经对世界的法律产生了很人的影响。英美 法系的分布
11、范围主 要包括英国（苏格兰除外）、美国（路易丝安那州除外）、加拿大（魁北 克除外）、澳大利亚、 新西兰、印度、巴基斯坦、新加坡、南非等国和中国的香港。英国法传统的传播主要是通过殖民 扩展实现的。二、英美法系的沿革（一）英国法的历史沿革1、普通法的形成（1）盎格如-撒克逊法；英国从公元 5 世纪到 1066 年由盎格如-撒克逊人控制，当时实行的 法律多为习惯法，对英国法律的影响很小。（2）普通法的起源：1066 年诺曼公爵征服英国后，为了巩固自己的统治，实彳丁土地分封制 度和中央集权制度。其中御前会议就是中央集权统治的重要机构。这个机构是由国王亲信、主教 和贵族参加的议事机构。主要协助国王处理立
12、法、行政和司法等方面的事务，后来，处理司法事 务的机构逐渐独立出来，到亨利三世时期，御前会议已经建工了三个王室高等法院, 分别为财务 法院、普通诉讼法院和土座法院，处理直接涉及王室利益的亟大案件。由于诺曼人以前没有自己 的法律，因此，他们的法律就是通过这些法院的判决形成的，即判例法。这些判决对地方法院的 判决具有约束力。随着F室法院管辖范围和影响的扩大。其判例对全国的法律就形成了重大的影 响。王室法院的判例法就是适用于英国的普通法。主要是针对各地的习惯法来讲的。在王空法院 出现之后的时间里，存在着王宰法院和地方法院、教会法院并 存的局面。地方法院（包括郡法院 和白户法院）主要适用习惯法，教会法
13、院主要适用教会法, 主要管辖婚姻、家庭、继承、通奸。三者的冲突是不町避免的。而王空法院通过发布诉讼丿I：始令的方式来扩大自己的彫响。所谓 诉讼开始令即原告可以请求国王主持正义，然后通过英 王的大臣发布令状，令状的内容是要求各 郡的郡氏负责命令被告满足原告的要求或在王室法 院接受审判。2、衡平法的兴起 导致衡平法兴起的根源是普通法院的令状制和机械的诉讼程序越来越不适应现实的需要，特 别 是资本主义生产关系发展的需要。很多人转而诘求枢密院和国会主持正义，这些纠纷由枢 密院 中负责司法事务的大臣来处理。在1474年，枢密院大臣首次以自己的名誉作出判决。 随着案件 的不断增加。该机构终丁独立出来，成为
14、和王室法院并列的衡平法院。衡平法院在审理案件时 适用和普通法院完全不同的法律规则。由此发展起来的法律成为衡平法。所以， 衡平法的兴起 主要是适应了资本上义4：产关系的要求。同时，也是英王加强统治的措施，英 王欲利用衡平 法院制约普通法院。3、制定法的必要补充 另外，需要专门指出的是，在英国，除了普通法和衡平法之外，制定法也得到一定的发展， 最 典型的是爱徳华一世时期的人宪章和三个威斯敏斯特条例。以及亨利8世时期的地产收益权法。4、资产阶级革命和普通法传统的正式形成 随着资产阶级革命的胜利，为了适应资本主义的发展需要，英国的法律进行了改革，主耍表 现 为：（1）普通法和衡平法的冲突、妥协和统一。
15、大革命前夕普通法和衡平法的斗争是国 会和君 主斗争的表现。随若革命的胜利，普通法和衡平法乂相互妥协，协调发展。到 1873 年和 1875 年随着两个司法法的颁布，普通法院和衡平法院合并，但普通法和衡平法并 存的局面-直持 续。（2）对教会法院管辖权的限制，1857年，取消了教会法院对世俗案件 的管辖权，成立离 婚法院和遗嘱检验法院。（3）制定法大星出现。包括公法方面的法律， 如权利法案、王 位继承法、人身保护法、统一诉讼程序法、普通法诉讼 程序法、公司法、 合伙法、票据法、货物销售法、侵犯人身法、盗 窃法等等。制泄法的增 加标志着议会地位的上升。这种趋势一直延续到现在。需要注意的 是这些制定
16、法都是单行法。（二）美国法的历史沿革1、殖民地时期的法律 从1607 年到1776年。在殖民地早期，即17 世纪，英国法对北美殖民地的影响比较小，当 时适 用的法律主要是殖民地当地的粗糙的法律。但到了 18世纪，英国加强了对北美殖民地 的控制， 通过强制手段推行英国的法律。同时，熟悉英国法的人也越来越多，这对英国法在北美的传播起 到了很大的作用。2、美国法传统的形成 1776年，美国独立后，开始有了自己的法律。到19世纪，美国的普通法传统终于确立。最根本 的原因是美国人是英国的移民，语言相通，传统相通。而且英国法在殖民地时期已经对美国法产 生了一左的影响。在加上法律学说的传播。美国最终接受了普通法的传统。但，美国的法律也表 现出不同于英国法的一些特点。如采用了成文宪法，制定法占有更大的比例。路易丝安那州保留
