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1、二、判断题(下列命题你认为正确的就在题后的括号内打“/” 错误的打“X”)1行政拘留是我国最重要的行政处罚(丿)2、我国的公民、法人或者其它组织向人民法院提起行政诉讼,一律应先经行政机关复议(X)3、行政合同的双方当事人意思表示一致才能成立,因此双方当事人的法律地位是对等的(X)4、行政诉讼期间,采取不停止具体行政行为执行的原则(丿)5、人民法院审理行政案件可以调解(X)6、行政规章也是人民法院审理行政案件的依据之一(X)7、我国法律规定,行政主体只能是组织,不能是个人(丿)8、行政赔偿请求可以在提起行政诉讼时一并提出(丿)9、政府行为与行政行为的含义是相同的(X)10、行政机关在行政诉讼中既
2、不能作为原告,也不能作为第三人(X)11、某行政主体于5月2日对公民甲作出罚款500元的决定,并要求甲于5月17日前交清罚款但甲因故于5月20日才收到罚款 决定书。该罚款决定对甲的生效时间应为5月17日。(X)12、某省公安厅在请示公安部同意后,错误冻结某企业银行账号而引起行政赔偿。这里行政赔偿义务机关是公安部(X)13、无论是行政复议还是行政诉讼,行政规章只能作为“参照” 而不能作为审理依据。(X)14、公民甲穿上警服,冒充公安局民警,以其名义“抓赌”,打 伤赌博嫌疑犯四人。市公安局应对四嫌疑犯承担赔偿责任,再向 公民甲追偿。(X)15、某市人民政府发布规定:“本市机动车辆单日单号、双日双
3、号通过长江大桥。”改市人民政府发布规定的行为属抽象行政行为(丿)16、某环保局任意改变其所颁发的排污许可证中所确定的排污量,从行政法学上说,该环保局违反了行政行为公定力原理。(X)17、某书店贴出“偷一罚十”的告示,并对偷书10元的某顾客罚款100元的行为是滥用职权的行政行为。(X)18、某乡人民政府以工作简报形式通报对149名农民违反计划生育的行政处罚,由于乡政府以工作简报的方式“通报”决定的,因而没有必要送达被处罚人。乡政府的行政行为属于形式性行政违法(丿)19、经授权的某大学考虑到张某多年未评上教授,因而在本年度的教授职称评定中予以批准。这种职称评定违反了行政合理性原则。(V)20、某税
4、务局对买卖股票逃避征税的本局工作人员甲,作出了罚款的决定。该罚款决定是一种行政处分。(X)三、简答题1、简述行政行为的合法要件。答案:行政行为的合法要件,是指行政行为合法成立生效所应具 备的基本要素,或者说是应当符合的条件。各类行政行为共同应 当符合的一般合法要件:(1)行政行为的主体应当合法,即实施行政行为的组织必须具有行政主体资格,能以自己的名义独立承担法律责任。(2)行政行 为应当符合行政主体的权限范围,即行政主体必须在法定的职权 范围内实施行政行为,必须符合一定的权限规则。(3)行政行为 的内容应当合法、适当,即行政行为所涉及到的权利、义务,以 及对这些权利、义务的影响或处理,均应符合
5、法律、法规的规定和社会公共利益。 (4)行政行为应当符合法定程序,即不仅要符合与该种行政行为性质相适应的程序要求,而且还必须符合程序 的一般要求。2、简述我国司法审查的特有原则。 答案:(1)人民法院特定主管原则。(2)对具体行政行为合法性进 行审查原则。(3)被告负举证责任原则。(4)行政诉讼期间不停止执行原则。(5)不适用调解原则。(6)司法变更权有限原则。3、简述行政补偿与行政赔偿的区别。答案:(1)两者的引发原因不同,行政赔偿是违法行为引起的, 而行政补偿是合法行为引起的。(2)两者的性质不同,行政赔偿 是普通的违法行政行为引起的法律责任,而行政补偿是例外的特 定民事责任,并不具有对国
6、家行政行为的责难。 (3)行政赔偿与 行政补偿在适用范围、标准、方式等方面也有所不同。4、简述我国行政立法的主体。 答案:行政立法是行政主体依据法定权限和程序制定和发布行政 法规和行政规章的活动,按照表现形式不同,行政立法的主体有:(1) 行政法规制定主体:国务院;(2) 行政规章制定主体:国务院各部委;省、自治区、直辖市人 民政府;省、自治区所在市人民政府;经济特区所在地的市和国 务院批准的较大的市。5、简述行政行为的含义和特征。 答案:行政行为是指行政主体在实施行政管理活动、行使行政职 权过程中所作出的具有法律意义的行为。行政行为的特征有:(1) 行政行为的服务性;(2)行政行为的从属法律
7、性;(3)行政行为的 单方性;(4)行政行为的强制性;(5)行政行为的无偿性。6、简述行政公正原则主要内容。答案:行政公正原则要求行政主体及其工作人员办事公道,不徇 私情,平等对待不同身份、民族、性别和不同宗教信仰的行政相 对人。其具体要求有:(1)依法办事,不偏私;(2)平等对待相对 人,不歧视;(3)合理考虑相关因素,不专断;(4)自己不做自己 的法官;(5)不单方接触;(6)不在事先未听取相对人申辩意见的 情况下作出对相对人不利的行政行为。7、简述抽象行政行为和具体行政行为的区别。 答案:抽象行政行为是指行政主体以不特定的人或事为管理对 象,制定具有普遍约束力的规范性文件的行为;具体行政
8、行为是 指针对特定人和特定事所作的行政行为。二者的主要区别有:(1) 针对的对象不同:抽象行政行为针对的是不特定的人或事, 而具体行政行为针对的是特定的人或事。(2) 效力不同:抽象行政行为可以反复适用,并且主要是对将来 的事发生法律效力;具体行政行为原则是只对特定的人或事有 效,其效力不及于其他对象或事件,并且主要是对过去已发生的 事件的处理。(3) 能否直接进入执行过程不同:抽象行政行为一般需要有一个 具体行政行为作为中介才能进入执行过程,而具体行政行为具有 直接的执行力。(4) 救济途径不同:对抽象行政行为不服,不可以直接提起行政 复议或行政诉讼,只能通过其他途径解决,而对具体行政行为不
9、 服,一般可以通过复议或者诉讼的途径获得救济。8、某市居民甲到某县出差被某县公安局错误拘留。甲向某市中 级人民法院提起行政诉讼。问:某市中级人民法院会受理此案吗 为什么 答案:不会,对限制人身自由不服提起诉讼的案件,由被告所在 地或原告所在地人民法院管辖。又由于中级人民法院只管辖确认 发明专利权的案件、海关处理的案件;对国务院各部门或者省、 自治区、直辖市人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件; 本辖区内重大、复杂的案件。所以,某市中级人民法院不会受理 此案。四、论述题1、试论行政诉讼中不可诉行为的界定 答案:根据行政诉讼法第 12 条和最高人民法院关于执行 中华人民共和国行政诉讼法若干问题
10、的解释第 1条的规定, 下列行为属于不可诉行为:(1) 国家行为。国家行为是指国务院、中央军事委员会、国防部、 外交部等根据宪法和法律的授权,以国家的名义实施的有关国防 和外交事务的行为,以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急 状态、实施戒严和总动员等行为。(2) 抽象行政行为。抽象行政行为是指行政主体针对不特定行政 相对人所作的行政行为。判定一个行为是具体行政行为还是抽象 行政行为应从以下三个方面进行界定:第一,行为所针对的对象 是不是确定的。第二,适用效力是“一次性消费”还是反复适用。 第三,能否直接进入执行过程。(3) 内部人事管理行为。行政机关与公民、法人和其他组织之间 作为上下级的从
11、属关系的是内部行政法律关系。在内部行政法律 关系中,行政机关作出的涉及该行政机关公务员的权利义务的决 定,包括奖惩、任免等,属于内部人事管理行为。区别内部行政 行为与外部行政行为主要应以行政行为所涉及的权利义务的不 同来划分,要看该行为所涉及的是一个普通公民的权利义务,还 是行政机关工作人员所特有的权利义务,如果是行政机关工作人 员所特有的权利义务,应当认定为内部行为。(4) 终局行政裁决行为。终局行政裁决行为是指法律规定由行政 机关作出最终决定的行为,这里的法律指的是全国人大及其常委 会制定、通过的规范性文件。当事人对最终裁决不服,只能向作 出最终裁决的机关或其上级机关申诉,而不能向人民法院
12、起诉。 拥有终局裁决权的机关并不对所有的事项都拥有终局裁决权,如 果拥有终局裁决权的机关超出了终局裁决权的范围,所实施的行 为应是可诉的。(5) 公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行 为。明确授权实施的行为包括两个方面的要求,既要符合授权的 范围,也要符合刑事诉讼法授权的目的。(6) 调解行为以及法律规定的仲裁行为。调解和仲裁行为虽然对 当事人的权利义务发生一定的影响,但它是在当事人自愿的基础 上进行的,对当事人权利义务发生影响的决定因素是当事人的意 思表示而不是行政主体的意志。(7) 不具有强制力的行政指导行为。(8) 驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为,重复处理 行
13、为没有给当事人设定新的权利义务,没有形成、变更或消灭行 政法律关系,当事人仍受原来行为的拘束,没有提起行政诉讼的 必要。(9) 对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。 行政机关的活动作为一种权力的行使或多或少地会对相对人的 权利义务发生一定的影响,当这种影响还没有达到实际影响相对 人权利义务的地步,救济就没有必要。2、论行政处罚的原则。 答案:行政处罚是指行政主体为达到对违法者予以惩戒,促使其 以后不再犯,有效实施行政管理,维护公共利益和社会秩序,保 护公民、法人或其他组织的合法权益的目的,依法对行政相对人 违反行政法律规范尚未构成犯罪的行为 (违反行政管理秩序的行 为),给予
14、人身的、财产的、名誉的及其他形式的法律制裁的行 政行为。行政处罚必须遵循下述原则:(1) 处罚法定的原则。行政处罚是典型的侵益 (剥夺)行为,其实 施必然导致对特定的行政相对人某种权利、权益的剥夺。因此, 行政处罚行为自始至终都应该严格贯彻处罚法定的原则。这一原 则主要包括下述内容:处罚设定权法定。处罚主体及其职权 法定。被处罚行为法定。处罚的种类、内容和程序法定。(2) 处罚公正、公开的原则。处罚公正的原则,亦称合理处罚的 原则,是处罚法定原则的补充。(3) 处罚与教育相结合的原则。实施行政处罚,纠正违法行为, 应当坚持处罚和教育相结合,教育公民、法人或者其他组织自觉 守法。(4) 保障相对
15、人权利的原则。保障相对人权利的原则实质上是由 保障相对人陈述权、申辩权的原则和无救济便无处罚的原则构成 的。相对人对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权; 对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉 讼;因违法行政处罚受到损害的,有权提出赔偿要求。(5) 职能分离的原则。行政处罚的设定机关和实施机关应分离 o在较重大的行政处罚中,行政处罚的调查检查人员和行政 处罚的决定人员应分离。作出行政罚款决定的机关和收缴罚款 的机构应分离。除依法当场收缴的罚款外,作出行政处罚决定的 行政机关及其执法人员不得自行收缴罚款,应告知当事人到指定 的银行缴纳罚款。在行政处罚听证程序中,应有非本案
16、调查人 员担任听证主持人。(6) 一事不再罚的原则。行政处罚以惩戒违法行为人,使其以后 不再犯为目的,而不是以某种义务的履行为目的。所以一次处罚 即可达到目的。一事不再罚的原则包括三层意思:第一,对当事 人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。第二, 违法行为构成犯罪的,行政机关必须将案件移送司法机关,依法 追究刑事责任,行政机关不再予以人身自由的处罚。第三,违法 行为构成犯罪,人民法院判处拘役或者有期徒刑时,行政机关已 经给予当事人行政拘留的,应当依法折抵相应刑期;人民法院判 处罚金时,行政机关已经给予当事人罚款处罚的,应当折抵相应 罚金。3、试述行政复议的范围 答案:行政复议范围是指行政