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1、 第二节第二节 合同的成立合同的成立合同成立（订立）的概念和要件合同成立（订立）的概念和要件合同的成立（订立）是当事人意思表示一致的合同的成立（订立）是当事人意思表示一致的行为。（事实判断，行为。（事实判断，“有有”或或“无无”，解决合，解决合同是否同是否存在存在的问题，不涉及合同是否有效。）的问题，不涉及合同是否有效。）合同成立的要件有：合同成立的要件有：1、订约主体存在双方或多方当事人。、订约主体存在双方或多方当事人。2、订约、订约当事人对主要条款达成合意。当事人对主要条款达成合意。3、合同的成立应、合同的成立应具备具备要约要约和和承诺承诺阶段。阶段。一一、合同的形式和内容合同的形式和内容
2、 合同的形式合同的形式q 书面形式书面形式书面合同书、信件、合书面合同书、信件、合同确认书、数据电文等文字形式同确认书、数据电文等文字形式q 口头形式口头形式语言形式语言形式q适用于及时清洁的合同适用于及时清洁的合同q“君子协定君子协定”q 其他形式（行为等推定形式）其他形式（行为等推定形式）合同的内容（合同范本）合同的内容（合同范本）（一）当事人名称或者姓名和住所；（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任
3、；（八）解决争议的方法（八）解决争议的方法1 1、本条所列、本条所列8 8大条款具有大条款具有提示性作用，提示性作用，属属建议性规范建议性规范，意在提醒当事人订立合同时应尽量将条款订得周详意在提醒当事人订立合同时应尽量将条款订得周详些。些。2 2、本本条条不不具具有有强强制制性性作作用用，不不是是强强行行性性规规范范，违违反该条，并不当然导致合同不成立或不生效。反该条，并不当然导致合同不成立或不生效。3 3、本本条条之之8 8大大条条款款并并非非每每类类（个个）合合同同都都必必须须具具备备的的条条款款，有有些些条条款款甚甚至至是是为为某某类类（个个）合合同同所所不不需需要要的的。当当然然，“当
4、当事事人人”与与“标标的的”这这两两个个条条款款应应为为每每个个合合同同所所必必备备。但但缺缺乏乏其其余余条条款款，是是能能够够通通过过补充或补正补充或补正予以补充或补正的。予以补充或补正的。格式条款（格式合同）格式条款（格式合同）订合同时订合同时没有和我们没有和我们商量啊！商量啊！格式条款的定义及其内容的确定格式条款的定义及其内容的确定Kodak柯达快速彩色柯达快速彩色请注意请注意 如遇意外损坏或损失，如遇意外损坏或损失，只赔同类同量胶卷。只赔同类同量胶卷。格式条款，是当事人为了重复使格式条款，是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。未与
5、对方协商的条款。格式条款的内容的确定格式条款的内容的确定格式合同：含有格式条款的合同为格式格式合同：含有格式条款的合同为格式合同，也称标准合同、定型化合同。合同，也称标准合同、定型化合同。特点：特点：1 1、要约的广泛性、持续性、细节性、要约的广泛性、持续性、细节性 2 2、承诺的无奈性：垄断地位、普通、承诺的无奈性：垄断地位、普通生活、密切关联（要么同意要么走开）生活、密切关联（要么同意要么走开）3 3、缔约的高效性和低成本性、缔约的高效性和低成本性 4 4、条款具有事先确定性和不变性、条款具有事先确定性和不变性 5 5、当事人经济地位的不平等性、当事人经济地位的不平等性 格式合同的法律特别
6、规制格式合同的法律特别规制 A A 合同法第合同法第3939条条 1 1、提供方遵循公平原则确定双方的权利义务；、提供方遵循公平原则确定双方的权利义务；2 2、合理的提请注意义务；、合理的提请注意义务；3 3、按照对方要求对该条款予以说明、按照对方要求对该条款予以说明。B无效的格式条款无效的格式条款 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。52A 合同无效的合同无效的6种情形种情形
7、 53A 合同无效的免责条款合同无效的免责条款 C 格式条款的解释格式条款的解释q惯常解释惯常解释q文义解释原则文义解释原则q不利于不利于提供格式条款一方的解释提供格式条款一方的解释 甲运输公司在与客户乙公司签订运输合同时提供了甲运输公司在与客户乙公司签订运输合同时提供了一份格式合同，该格式合同载明：一份格式合同，该格式合同载明：“运输方式为仓对仓运输方式为仓对仓运输。运输。”双方按此格式合同订约后，在履行中发生争议。双方按此格式合同订约后，在履行中发生争议。甲公司认为仓对仓是指乙公司的仓库到所要运达的仓库，甲公司认为仓对仓是指乙公司的仓库到所要运达的仓库，乙公司则认为仓对仓是指货物所在的仓库
8、到所要到达的乙公司则认为仓对仓是指货物所在的仓库到所要到达的仓库。根据我国合同法，下列关于该合同的表述正仓库。根据我国合同法，下列关于该合同的表述正确的是（确的是（）。）。A.该条款含义模糊不清，合同未成立该条款含义模糊不清，合同未成立B.该条款含义模糊不清，合同无效该条款含义模糊不清，合同无效C.合同生效，应以乙公司的理解为准合同生效，应以乙公司的理解为准D.合同生效，应以甲公司的理解为准合同生效，应以甲公司的理解为准【解析】本题考查合同法格式条款的效【解析】本题考查合同法格式条款的效力。合同法第力。合同法第41条规定：对格式条款条规定：对格式条款的理解发生争议的，应当按照的理解发生争议的，
9、应当按照通常理解通常理解予予以解释。对格式条款有两种以上解释的，以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出应当作出不利于提供格式条款一方的解释不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采格式条款和非格式条款不一致的，应当采用用非格式条款非格式条款。正确答案是。正确答案是C.合同订立的程序要约与承诺二、要约二、要约（Offer.Offer.发盘，发价）发盘，发价）（一）要约的概念和法律性质（一）要约的概念和法律性质合同法第合同法第1313条规定：条规定：“要约是希望和要约是希望和他人订立合同的他人订立合同的意思表示意思表示”。要约的法律性质：要约是订立合同的必要约的法律性
10、质：要约是订立合同的必经阶段（第一阶段）经阶段（第一阶段）（二）要约的构成要件（合同法第（二）要约的构成要件（合同法第1414条）条）（1 1）主体上，要约必须是特定人的意思表示。）主体上，要约必须是特定人的意思表示。而而且且，要要约约必必须须是是向向要要约约人人希希望望与与之之缔缔结结合合同同的的受受要要约约人人发发出出。特特别别关关注注：该该受受要要约约人人一一般般是是特定的人特定的人。（2 2）要约必须有订立合同的意图。）要约必须有订立合同的意图。（3 3）要约的内容须具体和确定。）要约的内容须具体和确定。例如例如买卖合同：买卖合同：标的标的和和价格价格 （4 4）须有受拘束的意思表示。
11、）须有受拘束的意思表示。（三）要约与要约邀请的区别（三）要约与要约邀请的区别要要约约邀邀请请，是是希希望望他他人人向向自自己己发发出出要要约约的的意思表示，又称要约引诱。意思表示，又称要约引诱。要约与要约邀请的区分通常关涉到要约与要约邀请的区分通常关涉到合合同是否成立同是否成立，有关当事人是否应当承担合，有关当事人是否应当承担合同上的义务和责任等问题。同上的义务和责任等问题。四种常见的要约邀请：四种常见的要约邀请：寄送的价目表寄送的价目表；拍卖公告拍卖公告；招标公告招标公告；招股说明书招股说明书商业广告商业广告（内容符合如果要约，属于要约）（内容符合如果要约，属于要约）要约要约承诺承诺 要约邀
12、请要约邀请-要约要约承诺承诺 （四）要约的法律效力四）要约的法律效力 1 1、要约的生效时间、要约的生效时间（1 1）要约生效时间采）要约生效时间采到达主义到达主义。（2 2）“到到达达”的的含含义义是是指指到到达达受受要要约约人人及及其其代代理理人人可可控控制制的的区区域域范范围围内内，至至于于受受要要约约人人及及其其代代理理人人是是否否确确实实知知晓晓内内容容，在所不论。在所不论。（3 3）电子要约的到达以电文进入特定或）电子要约的到达以电文进入特定或收件人的任何系统为准。收件人的任何系统为准。2 2、要约的法律效力、要约的法律效力（1 1）对对要要约约人人的的效效力力：要要约约人人自自此
13、此有有接接受受承承诺诺之义务，不得随意撤回、撤销、变更要约；之义务，不得随意撤回、撤销、变更要约；（2 2）对对受受要要约约人人的的效效力力：受受要要约约人人取取得得了了承承诺诺的权利而非义务。的权利而非义务。3 3、要约期限、要约期限（1 1）要要约约期期限限，即即要要约约有有效效期期限限，也也即即受受要要约约人的承诺期限，可由要约人自由规定；人的承诺期限，可由要约人自由规定；（2 2）法律也有直接规定要约期限限制的，如）法律也有直接规定要约期限限制的，如证券法第证券法第8383条规定，收购要约的期限不得条规定，收购要约的期限不得少于少于3030日，并不得超过日，并不得超过6060日。当然，
14、在日。当然，在30306060日内，要约人还有权利决定具体期限。日内，要约人还有权利决定具体期限。要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销要约终于被要约终于被我撤销了！我撤销了！19A 不得撤销不得撤销的要约的要约1 1撤回撤回（1 1）对对尚尚未未生生效效的的要要约约阻阻止止其其生生效效的的意意思思表示；表示；（2 2）撤撤回回须须在在要要约约到到达达受受要要约约人人之之前前或或同同时到达时到达受要约人；受要约人；（3 3）拍拍卖卖中中竞竞买买人人一一经经发发出出应应价价要要约约，即即不得撤回。不得撤回。（4 4）在在电电子子商商务务中中，要要约约一一般般是是不不能能撤撤回回的。的。2 2、撤、撤
15、销销（1 1）对对已已生生效效但但未未获获承承诺诺的的要要约约消消灭灭其其拘拘束束力力的的意意思表示；思表示；（2 2）撤撤销销的的意意思思表表示示须须在在要要约约到到达达受受要要约约人人后后，受受要约人作出承诺之前到达受要约人。要约人作出承诺之前到达受要约人。3 3、不可撤销之三种情形（合同法第、不可撤销之三种情形（合同法第1919条，）条，）（1 1）要约人确定了承诺期限的；）要约人确定了承诺期限的；（2 2）要约人以其他形式明示要约不可撤销的；）要约人以其他形式明示要约不可撤销的；（3 3）受受要要约约人人有有理理由由认认为为要要约约不不可可撤撤销销，并并作作了了履履行合同准备工作的。行
16、合同准备工作的。要约失效原因要约失效原因依依据据合合同同法法第第2020条条的的规规定定，要要约约失失效的原因有：效的原因有：1 1、被通知拒绝的；、被通知拒绝的；2 2、被依法撤销的；、被依法撤销的；3 3、承诺期满，受要约人未承诺的；、承诺期满，受要约人未承诺的；4 4、受受要要约约人人对对要要约约的的内内容容作作出出实实质质性性变变更的；更的；5 5、拍拍卖卖中中竞竞买买人人的的应应价价要要约约，有有更更高高应应价出现的（拍卖法第价出现的（拍卖法第3636条）。条）。三、承诺（三、承诺（AcceptanceAcceptance）承诺承诺受要约人同意要约的意思表示。受要约人同意要约的意思表示。（一）承诺的构成要件（一）承诺的构成要件1 1承诺的主体承诺的主体 承承诺诺人人须须为为受受要要约约人人（合合同同法法第第2121条条）。2 2、承诺的方式、承诺的方式（1 1）原则上以）原则上以通知通知的方式作出；的方式作出；（2 2）依依交交易易习习惯惯或或要要约约表表明明者者，也也可以以可以以行为行为作出。作出。3 3、承诺的内容、承诺的内容 应与要约一致，换言之应与要约一致，换言之（1
