法律文书写作的实务要点

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1、法律文书写作的实务要点XXX目录CONTENTS01 律师法律文书写作的重要性02律师法律文书写作常见问题PART 01律师法律文书写作的重要性是律师观点的集中体现是法庭之外的第二语言律师法律文书写作的重要性 法官律师法律文书写作的重要性 客户是律师工作的有形化帮助规避职业风险律师法律文书写作的重要性 律师优化工作思路固话工作成果,个人知识管理工具PART 02律师法律文书写作常见问题标题内容律师法律文书写作常见问题律师法律文书写作常见问题 标题不够简练信息量太少 上诉人因不服XXXXX字第X号判决,现依法提起上诉。上诉请求:一、撤销XXXXX字第X号判决,依法改判驳回被上诉人全部诉讼请求。二

2、、由被上诉人负担本案一、二审全部诉讼费用。事实与理由:一、XXXXX字第X号判决书认定案件的基本事实缺乏证据证明。(1)股权转让合同未履行的原因是被上诉人违约。原审判决书认定上诉人XX物流公司、XX不履行在先义务,被上诉人行使“先履行抗辩权”与事实不符。律师法律文书写作实务解析 二、原审判决书适用法律错误 (1)股权转让合同依合同解释法(二)第24条已无条件解除。原审判决书认为股权转让合同因不适用上述条款而未接触,是错误的。原审判决书认定:”最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)第二十四条规定:当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才

3、提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持。依据以上规定,合同当事人一方向相对方发出解除合同通知,须符合约定解除或法定解除的条件,在不满足约定解除或法定解除的条件时,一方发出的解除合同通知对对方不产生解除合同的法律效力。”(见原审判决书第30页引用的)律师法律文书写作实务解析TIPS:不要把一篇文书最重要的位置浪费在无聊的文字上。律师法律文书写作实务解析SOLUTION:一级标题不超过五个,每个不超过四行。所有大标题联合在一起能够反映该篇文书的主旨。二级及以下标题同一级大标题项下的小标

4、题不超过四个,每个不超过两行。下级标题与其上一级标题之间的具有内容上的关联但并非简单重复。律师法律文书写作实务解析律师法律文书写作常见问题 内容1.过度引用对方观点或不利判决第XXX号民事判决书:第二、判令驳回被申请人要求返还XX国际大厦附楼21层291.09平方米建筑面积住宅房屋的诉讼请求 第三、本案一、二审诉讼费由被申请人承担 事实与理由:一、一、二审判决书认定:”XX公司以已经合法受让了涉案房产(整体在建工程),而主张本案涉案21楼系其善意取得的抗辩理由不能成立。”申诉人认为,上述认定及判决结果,具有偷梁换柱之意,属错误认定及判决。律师法律文书写作实务解析房屋所有权相分离的”判决局面(我

5、国系房地一体原则)”?二、一、二 法 院 认 定:经 XX市 中 级 人 民 法 院 2001年 12月 8日 作 出 的(2001)XX法执字第XXX号民事裁定,裁定XX省XX工程公司以其位于XX市XX大厦附楼21层划分的291.09平方米抵偿XXXX建筑公司债务42.05万元。取得涉案房屋所有权”。一、二审法院以此为理由,将本案涉及的房屋直接判给原告XX建筑公司所有缺乏事实和法律依据。对于上述认定及判决结果,上诉人同样认为极其错误。上述认定中,只字不提XX省XX工程公司与涉案建筑物原非法建筑方XXXX房地产开发公司的法律关系,只字不提四建公司与XX建筑公司之间是何法律关系,只字不提XX公司

6、与XX拍卖公司的法律律师法律文书写作实务解析律师法律文书写作常见问题 标题2.说理薄弱,缺乏论证过程不存在的事实、没有法律效力的政府协调会议记录,没有证人出庭的无法确认真实性的证人证言来错误的认定 xxx金矿股权已经以8.6万元的价格转让给了周xx等人,xxx金矿与xxx矿业有限公司与无直接利害关系,错误认定 xxx 金矿已经并入柳林汉乡 xxx 金矿,而实际柳林汉乡xxx金矿金矿只是一个协调机构、联营机构,从来没有主体资格,xxx 金矿从未并入。因此请求法院进行再审立案撤销裁定。具体事实与理由如下:一、本案有新的证据,足以推翻原判决裁定。XX省高级人民法院XXXXX民二终字第 xx 号民事裁

7、定书第 14 页认定“1999年 8 月,因整顿矿业秩序的需要,xxx金矿已与其他三个金矿整合成立沅陵县柳林汊乡xxx金矿,在沅陵县柳林汊乡xxx金矿依法取得对包括xxx金矿在内的原有矿区采矿权的采矿许可证后,xxx金矿与其他三个金矿对各自原有矿区的采矿前已转移至律师法律文书写作实务解析沅陵县柳汊乡xxx金矿,除依法对沅陵县柳汊乡xxx金矿享有出资人权利外,不在享有独立的采矿权,原属xxx金矿等四个金矿的矿区已经成为沅陵县柳汊乡xxx金矿下设的四个坑口。该权利的转移,不受沅陵县柳汊乡xxx金矿设立后采取的各坑口仍然自主经营独立核算的这一内部管理方式的影响。2001 年 12 月,xxx金矿派驻

8、到沅陵县柳汊乡xxx金矿代表其行使出资人权利的出资人代表田xx、刘xx、冯xx、张xx等人经过协商将xxx金矿对沅陵县柳汊乡xxx金矿的出资,以8.6万元的价格转让给周xx、周xx、唐xx 和周xx等四人后,该四人的代表周xx就取代了xxx金矿取代了xxx金矿对沅陵县柳汊乡xxx金矿的出资人地位,xxx金矿对沅陵县柳汊乡xxx金矿就不再享有出资人的权利,其原有的以维续在xxx坑口开采金矿的方式,来实现其对沅陵县柳汊乡xxx金矿的出资人利益的权利也一并转让。”律师法律文书写作实务解析属于事实认定错误。现申请人提供新证据刘xx、张xx(田不再享有出资人的权利,其原有的以继续在xxx坑口开采金矿的方

9、式,来实现其对沅陵县柳汊乡xxx金矿的出资人利益的权利也一并转让。”属于事实认定错误。现申请人提供新证据刘xx、张xx(田xx、冯xx己经死亡)的证词、有足够证据证明唐xx、唐xx、廖xx、杨xx等人的证明政府记录镇长录音对话说明和光碟,418金矿矿委会罗xx、廖xx、李xx等的证明说明,沅陵县工商局合伙企业设计登记资料,关于xxx金矿、鑫瑞金矿,顺发金矿资产整合协议书,李xx等人提供的证明,关于xxx金矿,鑫瑞金矿,顺发金矿资产资产整合协议书,xxx矿业矿业有限公司内部转让结算表,企业法人营业执照证号、采矿许可证、证号,县委书记舒由华在2012年9月26日维稳报告上的指示,这些证据证明xxx

10、金矿没有转让给周xx等四人,二审法院在没有转让和转让收据上也没有上述四人的任何证词仅凭其他的间接证人证言(证人证言的真实性无法确定)的情况下,认定的xxx金矿已经转让的事实系错误认定。证据结论律师法律文书写作实务解析律师法律文书写作常见问题 标题2.说理薄弱,缺乏论证过程律师法律文书写作常见问题 标题3.教授过度解释学术概念和引用学术观点某上诉状 要约是当事人自己发出的订立合同的愈思表示。所谓要约邀请,又称引诱要约,是指一方要请对方向自己发出要约。从法律性质上看,要约是当事人旨在订立合同的意思表示,它是一经承诺就产生合同的可能性。所以,要约在发生以后,对要约人和受约人都应生一定的拘束力。如果要

11、约人违反了有效的要约,应承担法律责任。但要约邀请不是一种意思表示而是一种事实行为,也就是说,要约邀请是当事人订立的有利于避免或减少因要约内容不全,市场环境变化等各种因素可能造成的对要约人的损害。由此应该看到,既然合同成立后都允许当事人协议解除合同,那么,在合同成立之前的要约行为也应可以撤销。律师法律文书写作案例解析4.罗列法条律师法律文书写作实务解析 内容当注意的事顶,”这已经不是是否”注意”的问题了,而是故意和杨XX的亲属合谋,侵害杨XX的合法财产权。自1999年10月1日起实行的中华人民共和国合同法第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一、给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任:(一

12、)假借订立合同,恶意进行磋商;(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况;(三)有其他违背减实信用原则的行为。该法第四十五条”当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同,自条件成就时生效。附解除条件的合同,自条件成就时失效。当事人为白己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。”律师法律文书写作实务解析 (二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供离假情况 (三)有其他违背说实信用原则的行为 该法第四十五条”当事人对合同的效力可以约定附条件,附生效条件的合同,自条件成就时生效,附解除条件的合同,自条件成就时失效。当事人为自己的利

13、益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。”该法第四十八条”行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。”民法通则规定”第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。”三、本案民事判决违反了法院生效判决既判力的司律师法律文书写作实务解析SOLUTION:基本法条尽量不要全文引用。引用部分超过两行的法条尽量不要在原段落中引用,可以考虑专门段落列些。引用部分超过四行的法条,可用脚注。律师法律文书写作实

14、务解析5.语言不专业,缺少基本的礼仪律师法律文书写作实务解析 内容个交易过程中,存在过失和过错,并非法律意义上的善意第三人,因此,对陈璕不能适用善意第三人善意取得的法律法规,一审判决适用法律明显不当,理应改判。三、一审的审理过程违背法律程序 偏听偏信 完全采纳 内部提交的证据材料。显失公平 完全忽略上诉人提交的证据材料。上诉人认为,只有 严格依照 法律程序,全面了解案情后,法院才能做出正确的判决,反之错误的产生是必然的。综上,上诉人认为一审判决认定事实错误,违背法律程序,适用法律 明显不当 判决 显失公平 请求二审法院 从严审查 依法保证上诉人的合法权利。撤销北京市海淀区人民法院(2011)年

15、海民初字第3652号判决,并依法改判。此致律师法律文书写作实务解析中华人民共和国民事诉讼法第六十四条规定:”当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”。本案中唐某是以”储存款合同纠纷”为由起诉申请人的,他应当就何时、何地、向申请人交付了多少存款提供证据。但省高院二审法官却认为:”因唐某的存单被郑某、方某等人的盗窃行为毁灭,唐某无法提供原件,可免除其举证责任,唐某存款金额的举证责任应由XX县信用社承担。”(一)既然本案条据因郑某、方某等人的盗窃行为毁灭了,二审法官凭什么认定毁灭的是存单而不是借条?(二)二审判决书称”唐某无法提供原件”,难道二审法官见到了存单的复印件?(三)唐某如果真的在申请人处有

16、储蓄存款,为何不要求侦查人员调查资金是否流入申请人账户?若有证据证明资金流入了申请人账户,此案还需要绕这么一个大圈子吗?(四)唐某如果真的在申请人处有储蓄存款,就算存单毁灭了,难道十年来申请人支付利息的凭证一份也没有吗?为何不举证?(五)既然郑某、方某交待她们是盗用了申请人”过期作废的存单”,为何刑事侦查案卷中没有申请人哪个年度、哪个号码段的存单遗失的证据?(六)唐某如果真的在申请人处有储存款,盗窃案发后他到其它金融机构均去办理了挂失手续,为何单单不来申请人处办理挂失?从案发,到提起民事诉讼,为何在长达两年多的时间内有找申请人交涉?律师法律文书写作实务解析负任何法律责任的废纸一张。(九)湖南安信司法鉴定所的主任谭某与唐某同为华容县老乡,他们是否恶意串通?令人怀疑。三、二审法官玩弄诉讼伎俩,免除原告举证责任,甘当高利贷打手。中华人民共和国民事诉讼法第六十四条规定:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”。本案中唐某是以“储律师法律文书写作实务解析灭,唐某无法提供原件,可免除其举证责任。唐某存款金额的举证责任应由X 县信用社承担。”明显在玩弄诉讼伎俩。(一)既然本案条据因郑某、方某等人的

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