2022年二建法规基础班讲义 第四章　建设工程合同和劳动合同法律制度

2022年二级建造师《建设工程法规及相关知识》　　　 第四章　建设工程合同和劳动合同法律制度 　　考情分析 　　本章属于章，内容多分值高，是本章的鲜明特点。全章主要介绍了《民法典》合同篇、劳动合同法两大部分，对于前者，由于属于民商法律体系，学习的时候要尽量多地用现实生活中的例子来理解掌握法规法条；对于后者，和日常工作相关，学习上也并不枯燥。 　　从历年考试来看，本章分值众多，预计2022年的分值在25分左右。 　　『知识框架』 　　 　　 　　 第一节　建设工程合同制度 　　知识点 　　合同的法定形式和内容 　　建设工程合同工期和支付价款 　　赔偿损失 　　合同效力 　　合同的履行变更等 　　违约责任及免除 　　 　　目录1　合同的法定形式和内容 　　一、建设工程施工合同的法定形式 　　当事人订立合同，有书面形式、口头形式、其他形式。 　　『提示』建设工程应当采用书面合同形式。当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。 　　『例题·单选题』关于合同形式的说法，正确的是（　）。 　　A.书面形式是主要的合同形式 　　B.当事人的行为可以构成默示合同 　　C.书面形式合同是指纸质合同 　　D.未依法采取书面形式订立合同的，合同无效    『正确答案』B 『答案解析』本题考查的是合同的形式。《民法典》规定，当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。书面形式是合同书、信件、电报、电传、传真等可以有形地表现所载内容的形式。 　　『2021·单选题』关于合同形式的说法，正确的是（　）。 　　A.合同可以采用书面形式、口头形式或者其他形式 　　B.电子邮件不能视为书面形式 　　C.书面形式仅指合同书形式 　　D.默示合同是指当事人默认的合同    『正确答案』A 『答案解析』本题考查的是合同的形式。根据建筑法的相关规定，当事人订立合同，可以采用书面形式、口头形式或者其他形式。 　　『例题·多选题』根据《民法典》应当采用书面形式的合同有（　）。 　　A.建设工程勘察合同 　　B.委托合同 　　C.建设工程施工合同 　　D.承揽合同 　　E.建设工程设计合同    『正确答案』ACE 『答案解析』本题考查的是合同的形式。根据《民法典》规定，建设工程合同应当采用书面形式。 　　『例题·单选题』某小型施工项目，甲乙双方只订立了口头合同。工程完工后，对方认可，但却因未订立书面合同为由拖欠乙方工程款而发生纠纷，应当认定该合同（　）。 　　A.未成立 　　B.补签后成立 　　C.成立 　　D.备案登记后成立    『正确答案』C 『答案解析』本题考查的是合同的形式。当事人未采用书面形式，但未订立合同一方已经履行了主要义务，对方接受的，视为合同成立。 　　 　　二、合同的内容 　　合同的内容一般包括：（1）当事人名称或姓名和住所；（2）标的；（3）数量；（4）质量；（5）价款或报酬；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任；（8）解决争议的方法。 　　『注意1』可约定质量检验方法、质量责任期限与条件、对质量提出异议的条件与期限等 　　『注意2』合同标的包括有形财产、无形财产、劳务和工作成果等； 　　『例题·单选题』下列合同各项内容中，不属于合同主要条款的是（　）。 　　A.价款或者报酬 　　B.保险条款 　　C.履行期限、地点和方式 　　D.当事人的名称    『正确答案』B 『答案解析』本题考查的是合同的内容。合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（1）当事人的名称或者姓名和住所；（2）标的，如有形财产、无形财产、劳务、工作成果等；（3）数量，应选择使用共同接受的计量单位、计量方法和计量工具；（4）质量，国家有强制性标准的，必须按照强制性标准执行，并可约定质量检验方法、质量责任期限与条件、对质量提出异议的条件与期限等；（5）价款或者报酬，应规定清楚计算价款或者报酬的方法；（6）履行期限、地点和方式；（7）违约责任，可在合同中约定定金、违约金、赔偿金额以及赔偿金的计算方法等；（8）解决争议的方法。 　　 　　三、建设工程施工合同的内容 　　施工合同的内容包括工程范围、建设工期、中间交工工程的开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供应责任、拨款和结算、竣工验收、质量保修范围和质量保证期、双方相互协作等条款。 　　『注意1』施工人必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工，不得擅自修改工程设计，不得偷工减料；发包人不得明示或者暗示施工人违反工程建设强制性标准，降低工程质量。 　　『注意2』材料和设备可以由发包人负责提供，也可以由施工人负责采购。施工人则须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定，对建筑材料、构配件和设备进行检验。 　　 　　四、建设工程施工合同发承包双方的主要义务 发包人 不得违法发包（不得肢解发包）；提供必要施工条件；及时检查隐蔽工程（隐蔽以前，通知发包人检査）；及时验收工程；支付工程价款 承包人 不得转包和违法分包工程；自行完成建设工程主体结构施工；接受发包人有关检查；交付竣工验收合格的建设工程；建设工程质量不符合约定的无偿修理。 　　『例题·多选题』建设工程施工合同中，承包人的主要义务有（　）。 　　A.自行完成建设工程主体结构施工 　　B.及时验收隐蔽工程 　　C.提供必要的施工条件 　　D.交付竣工验收合格的建设工程 　　E.无偿修理质量不合格的建设工程    『正确答案』ADE 『答案解析』本题考查的是建设工程施工合同发承包双方的主要义务。选项B和选项C属于发包人的主要义务。 　　『2020·单选题』施工总承包合同中属于施工企业义务的是（　）。 　　A.提供施工图设计文件 　　B.完成分包工程 　　C.支付工程款 　　D.对工程实施旁站，巡视和平行检查    『正确答案』B 『答案解析』本题考查的是建设工程施工合同发承包双方的主要义务。施工总承包企业按照合同的约定向建设单位负责，承包完成施工任务。 　　目录2　建设工程合同工期和支付价款 　　一、建设工期 　　工期是指在合同协议书约定的承包人完成工程所需的期限（按总日历天数计算）。 　　开工及开工日期、工程暂停施工、工期顺延、竣工日期等，直接决定了工期天数。 　　（一）开工及开工日期 　　开工日期是指发包人、承包人在协议书中约定，承包人开始施工的绝对或相对日期。 　　当事人对建设工程开工日期有争议的： 　　（1）开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期。 　　（2）承包人经发包人同意已经实际进场施工的，以实际进场施工时间为开工日期。 　　（3）发包人或者监理人未发出开工通知，亦无相关证据证明实际开工日期的，应当综合考虑开工报告、合同、施工许可证、竣工验收报告或者竣工验收备案表等载明的时间，并结合是否具备开工条件的事实，认定开工日期。 　　『2020·单选题』某建设工程施工合同约定的开工日期为3月1日，发包人于3月10日向承包方发出开工通知，开工通知载明的开工日期为3月20日。接到开工通知后，承包人由于人员、设备未能及时到位，3月30日才正式进场施工。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》，该项目开工日期应当为（　）。 　　A.3月1日 　　B.3月20日 　　C.3月10日 　　D.3月30日    『正确答案』B 『答案解析』本题考查的是建设工程工期。开工日期为发包人或者监理人发出的开工通知载明的开工日期；开工通知发出后，尚不具备开工条件的，以开工条件具备的时间为开工日期；因承包人原因导致开工时间推迟的，以开工通知载明的时间为开工日期。 　　（三）工期顺延 　　当事人约定顺延工期应当经发包人或者监理人签证等方式确认，承包人虽未取得工期顺延的确认，但能够证明在合同约定的期限内向发包人或者监理人申请过工期顺延且顺延事由符合合同约定，承包人以此为由主张工期顺延的，人民法院应予支持。 　　当事人约定承包人未在约定期限内提出工期顺延申请视为工期不顺延的，按照约定处理，但发包人在约定期限后同意工期顺延或者承包人提出合理抗辩的除外。 　　（四）竣工日期 　　『注意1』施工中发包人如需提前竣工，双方协商一致后应签订提前竣工协议，作为合同文件组成部分。 　　『注意2』如对竣工日期有争议的，如下处理：1）经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 　　『2021·单选题』当事人对建设工程实际竣工日期有争议，关于人民法院认定竣工日期的说法，正确的是（　）。 　　A.承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期 　　B.建设工程经竣工验收合格的，以承包人提交竣工验收报告之日为竣工日期 　　C.建设工程未经竣工验收，承包人向发包人交付工程，发包人拒绝接收的，以承包人申请交付之日为竣工日期 　　D.建设工程未经竣工验收，发包人通知承包人交付工程，并实际占有使用工程，以发包人通知到达之日为竣工日期    『正确答案』A 『答案解析』本题考查的是建设工程工期。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（法释〔2004〕14号）规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（1）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（2）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（3）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。 　　 　　二、工程价款的支付 　　《民法典》规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以： 　　①协议补充； 　　②不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。 　　③《民法典》规定，价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行；履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 　　『例题·单选题』因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该部分价款不能协商一致的，可以参照（　）建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程款。 　　A.签约时的签约地 　　B.履行时的签约地 　　C.履行时的项目所在地 　　D.签约时的项目所在地    『正确答案』D 『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。《民法典》规定，价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行。 　　『提示』当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： 　　（1）建设工程已实际交付的，为交付之日； 　　（2）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； 　　（3）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 　　『2019·单选题』某建设工程承包人在工程完工后于2月1日提交了竣工验收报告，发包人未组织验收；3月1日工程由发包人接收；4月1日承包人提交了结算文件，发包人迟迟未予结算；6月1日承包人起诉至人民法院。该工程应付款时间为（　）。 　　A.2月1日 　　B.4月1日 　　C.3月1日 　　D.6月1日    『正确答案』C 『答案解析』本题考查的是工程价款的支付。当事人对付款时间没有