员工入职在职和离职管理

员工入职、在职和离职管理员工入职、在职和离职管理和法律风险防范和法律风险防范厦门市劳动保障监察支队 编辑课件第一部分第一部分员工入职管理与法律风险防范员工入职管理与法律风险防范编辑课件厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 一、录用关一、录用关（一）（一）录用条件的设计录用条件指用人单位依据岗位要求对所录用职工提出的具体标准。录用条件重要性：试用期间劳动者被证明不符合录用条件的，用人单位可以随时解除合同，且无须支付经济补偿。1、录用条件与招工条件的区别（1）对象不同。招工条件对象是不特定的应聘人员；录用条件对象是特定的新招员工。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（2）使用时间不同。招工条件主要用于招工期间的考察，录用条件则在招工结束时确定，可以在试用期内进行考察。（3）招工条件与就业歧视密切相关，录用条件与反欺诈、反强迫劳动相关，是确定求职者转化为正式员工的依据。（4）存在的法律风险。实践中，只有招工条件而没有明文录用条件，司法机关常将招工条件视为录用条件，对单位不利。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 2、录用条件必须具体、明确和可考核性（1）录用条件需明确具体，切忌抽象化。可制定“共性化”和“个性化”，除了基本要求（如年龄、职业技术、学历等）外，还应对具体录用条件、岗位职责进行详细描述。（2）录用条件应可量化和可考核性。如销售岗位，可将完成销售指标作为录用条件；财务、统计岗位，可将差错率作为录用条件；客服等服务岗位，可将服务对象的满意度、投诉率等作为录用条件。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（3）设计时避免就业歧视就业促进法第3条：劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、性别、宗教信仰等不同而受歧视。第30条：用人单位招用人员，不得以是传染病病原携带者为由拒绝录用。但是，不得从事法律、行政法规和卫生部门规定禁止从事的易使传染病扩散的工作。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 案例案例广州日报2012年6月12日报道，王某从2007年1月4日开始供职广州白云国际会议中心有限公司，该公司曾于2010年8月安排员工在广东药学院附属第一医院进行体检，在王某拿到自己的健康检查报告后，发现上面写着乙肝表面抗原呈阳性。此后，他被调离原来的岗位，曾一度被安排去打扫卫生、洗沙发。王某认为，调离原岗位与他的体检报告有直接关系，医院的体检项目中不应包含乙肝五项，于是向卫生部门、人社部门举报。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 广州市劳动保障监察支队调取了该公司录用员工及其福利体检的相关资料，相关资料显示，“该公司并未在招用王某等员工的过程中强行将乙肝病毒血清学指标作为体检标准，也并未因乙肝问题对其产生过就业歧视”，从而指出，目前尚无证据表明该公司有违反就业服务就业管理规定第十九条第二款的规定。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（二）录用条件的确认（二）录用条件的确认1、通过招聘广告、招聘简章公示，并存档备查。2、入职时向其明示录用条件，并要求签字确认。3、入职前通过“录用通知书”或“入职通知书”方式向其明示录用条件，并要求签字确认。4、在劳动合同中明确约定录用条件或不符合录用条件的情形。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 5、在岗位说明书中详细约定，并作为劳动合同附件。（三）录用通知书的法律风险（三）录用通知书的法律风险1、录用通知书在法律性质上属“要约”，具有法律效力，一旦发出就产生约束力，不得随意撤销或撤回，否则承担赔偿责任。2、录用通知书只对用人单位产生法律约束力。发出录用通知书，是否签订劳动合同，主动权在劳动者手上。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 案例：应聘者起诉小米：电视节目应案例：应聘者起诉小米：电视节目应聘成功报到却遭拒聘成功报到却遭拒据媒体报道，2012年，郭宏报名参加福建东南卫视的大型电视职场招聘节目步步为赢，经过多轮选拔之后，2月份作为第一期求职者进行了首期节目录制，该节目于3月4日晚播出。在节目中，小米公司承诺为郭宏提供认证工程师兼设计的工作，年薪为20万元，双方就此达成一致。但郭宏到小米公司报到后，经过两轮面试小米公司告知郭宏没有合适职位，同时拒绝与之签订劳动合同。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 郭宏认为，小米公司作为知名企业，已在公开的电视节目中承诺聘用，他对此也形成了合理信赖。现小米公司无任何理由单方面反悔，拒绝与之建立劳动关系，构成缔约过失责任，故提出上述诉讼请求。郭宏以应聘公司违约为由提起诉讼，要求支付误工费4080元、交通费500元，以及因对合理信赖而致使丧失其他缔约机会的机会损失51000元。近日，海淀法院受理了此案。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（三）录用条件的考核（三）录用条件的考核企业应当建立一套完备的试用期考核制度，并且细化各项录用条件的考核指标，明确考核部门、考核时间、考核方法，客观公正地出具录用考核记录，并由员工签字确认，以满足相应的法律要件。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 二、身份关（预防身份欺诈）二、身份关（预防身份欺诈）1、招用劳动者时，要求其提供并复印有效身份证件（注意鉴别真伪），防止违法使用童工。另一方面，已超过法定退休年龄的人员、实习生、见习生、勤工俭学的在校生一般不建立劳动关系。2、要求提供与前单位的解除或终止劳动合同证明，并保留原件。如尚未解除劳动合同的，要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。避免承担连带赔偿责任。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 3、要求劳动者承诺未承担竞业限制义务，并向原单位进行核实，以免发生不可预测的诉讼风险。4、员工背景调查。即调查该职工的身份、学历、资格、工作经历、离职原因、工作表现等信息，甚至委托相关中介机构调查。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 案例：一保安案例：一保安3年告年告13东家东家28次次 法官吁法官吁限制滥用诉权限制滥用诉权广东中山市一位保安翟某2008年至2011年三年期间提起41起劳动仲裁，28宗诉讼，一共牵涉及13个单位。其通常在一家单位上班一个多月后就主动离职或被辞退，然后起诉单位，将经济补偿金、加班费等故意拆分成多项分别起诉，最多时一个案件拆成了七个，多了90个环节，让承办法官“头疼不已”。一家单位的代理律师甚至提出：“我个人给你钱行不行？求你不要告了。”但翟某拒绝：“我就是要累死这家公司。”厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 三、信息关（防止欺诈录用）三、信息关（防止欺诈录用）1、劳动者的告知义务、劳动者的告知义务劳动者的告知义务是被动和附条件的，单位要预防欺诈，必须主动向员工了解情况。2、入职信息登记，核实个人资料的真实性、入职信息登记，核实个人资料的真实性入职时进行个人基本信息登记，设计好职工入职登记表或信息登记表，表格内容可以包括企业所想了解的各个方面，但不能侵犯个人隐私。登记表上应当同时注明信息登记虚假、遗漏的后果。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 四、合同关四、合同关（一）及时签订书面劳动合同（一）及时签订书面劳动合同1、用工的同时订立书面劳动合同。2、在用工之前订立书面劳动合同。劳动关系自用工之日起建立。3、自用工之日起1个月内订立。劳动合同法第10条第2款：已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 4、自用工之日起超过1个月但不满1年内订立。属于违法行为，应当从满1个月的次日起向劳动者每月支付二倍的工资。5、自用工之日起满1年不与劳动者订立劳动合同。属于最严重的违法行为，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日共11个月每月支付二倍工资；同时视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 二倍工资的基数二倍工资的基数指导意见第指导意见第36条：条：用人单位应当支付未订立书面劳动合同二倍工资的，以依法应支付二倍工资期间的月工资作为计算基数，月工资的范围指劳动者的尚未代扣代缴社会保险费个人缴费部分、个人所得税的应得工资，包括工资与奖金、津贴和补贴等货币性收入等，但应剔除加班加点工资、非按月支付的单项或专项奖金。几个问题几个问题：厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 劳动合同期满双方未终止劳动合同又未劳动合同期满双方未终止劳动合同又未续订书面劳动合同问题续订书面劳动合同问题视为新的用工，应自劳动合同期满之日起1个月订立，超过1个月未满1年的，支付二倍工资，超过1年的，视为无固定期限合同。劳劳动动者者自自已已不不愿愿签签订订劳劳动动合合同同的的如如何何处处理？理？实施条例第六条：用人单位应当书书面面通通知知劳动者终止劳动关系，超过1个月的，应支付经济补偿。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（二）劳动合同条款的设计（二）劳动合同条款的设计1、必备条款：、必备条款：8项，重点把握：（1 1）工作内容和工作地点）工作内容和工作地点工作内容上尽可能合并同类项。如果员工要求岗位非常明确，可以约定岗位调整范围，以规避争议。可以与岗位协议并用。工作地点上在法律允许的范围内尽可能扩大，不宜太具体，多以为市、县、区为单元，以免给以后企业的搬迁造成困难。双方协商一致可约定多于1个的地址。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（2）合同期限合同期限由于连续订立两次固定期限合同后应当签订无固定期限，及试用期的限制，第一次合同期限不宜太短，切忌签订试用期合同。合同期限根据岗位不同，可2+7，3+6，4+5等。（3 3）工资及加班工资）工资及加班工资一般来说，约定的工资为基本工资(底薪）(不低于最低标准)，其他的奖金补贴/福利待遇可约定根据单位规章制度确定。加班工资的计算基数可在合同约定。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 2、补充条款的约定、补充条款的约定（1 1）劳动者告知义务声明保证）劳动者告知义务声明保证（2）双重劳动关系或竞业限制义务的声明）双重劳动关系或竞业限制义务的声明（3）商业秘密约定）商业秘密约定（4）劳动管理规章制度告知约定）劳动管理规章制度告知约定（5）用人单位法定告知义务的约定）用人单位法定告知义务的约定（6）劳动者离职约定）劳动者离职约定（7）文书送达约定）文书送达约定厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（三）及时签订无固定期限劳动合同（三）及时签订无固定期限劳动合同1、应当订立无固定期限劳动合同的情形：、应当订立无固定期限劳动合同的情形：（1）在该用人单位连续工作满十年连续工作满十年的。（2）用人单位初次实行劳动合同制度或者国企改制重新订立合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的。（3）连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第39条和第40条第1项、第2项规定的情形，续订劳动合同的。厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 2、不订立无固定期限合同的法律责任、不订立无固定期限合同的法律责任劳动合同法第82条第2款：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队 1、用人单位常见的错误做法、用人单位常见的错误做法（1）口头约定试用期。有些单位为了占据主动，习惯采取先不签书面合同，而以口头形式或其他形式（在入职登记表或员工手册中规定试用期等）约定试用期。在所谓试用期满后，才签订劳动合同。法律风险：口头试用期无效。口头试用期间，双方属已建立劳动关系但未签合同，超过1个月的，应支付2倍工资;超过1年，视为已订立无固定期限合同。五、试用关五、试用关厦门市劳动保障监察支队厦门市劳动保障监察支队（2）签订试用期合同。有些用人单位只是与劳动者签订一个所谓“试用期合同”，在试用期合同满后再签劳动合同。法律风险：劳动合同法规定，劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳