2022年法考主观题必备黄金考点（商法、民法、民诉、行政法、刑法、刑诉）

商法必备黄金考点 目录 ［黄金考点01］公司独立法人资格 I ［黄金考点02］发起人 2 ［黄金考点03］代持股 2 ［黄金考点04］黄监高的忠实勤勉义务 3 ［黄金考点05］出资形式 3 ［黄金考点06］出资瑕疵责任 4 ［黄金考点07］决议效力 4 ［黄金考点08］人事任免及无因解职权 5 ［黄金考点09］抽逃出资 6 ［黄金考点10］解除股东资格 6 ［黄金考点11］有限公司股权流通 6 ［黄金考点12］股权让与担保 7 ［黄金考点13］股东代表诉讼 7 ［黄金考点14］公司增资 8 ［黄金考点15］破产债权申报 9 ［黄金考点16］重整原因 9 商法必备黄金考点 ［黄金考点01］公司独立法人资格 ［试炼真题题号］2016-4-5 独立的法人资格 名义独立 公司以自己的名义进行各种民商事活动 财产独立 公司独立的财产来源于出资人的出资及公司成立后运营的累积财产 (1) 股东出资需将财产所有权(土地除外)转移至公司名下，成为公司的独立财产 (2) 公司的财产与股东相独立，股东不得随意支配或调用公司资产，股东如需使用公 司资产一般需公司同意并付费 责任独立 公司以其全部资产对公司债务股担责任 法人人格否 认制度。 行为表现 人格混同：以财务混同为主.人事混同、业务混同等其 他方面的混同补强 母公司对子公司过度支配与控制，包括.•金蝉脱売”恶 意掏空公司 公司资本显著不足 法律责任 股东滥用权利,损害公司或其他股东利益一对公司或受 害股东直接赔偿 股东滥用法人独立人格和股东有限责任逃避侦务.严 重:损害债权人利益-公司人格被否认，••坏股东”对债 权人承担连带责任 诉讼主体 债权人作为原告，提起诉讼： (1) 先告公司已得胜诉判决后，告股东追究连带责任— 股东为被告，公司为第W人 (2) 同时吿公司和股东一公司+股东为共同被吿 (3) 直接告股东-法院释明并告知其追加公司为被告， 否则裁定驳冋起诉(原告负举证责任。例外——在一人 公司中，举证责任倒置) 举征责任 原则：谁主张谁举证 举证责任倒置：一人公司中，股东和公司有财务混同时. 债权人要求股东承担连带责任时，适用举证责任倒置， 由股东证明自己的财产和公司财产相独立 ［黄金考点02］发起人 ［试炼真题题号］2013-4-5 项目 责任性质 适用情形 责任人 以发起人个人名义签署合同 诃以选择发起人或公司 公司设立成功 合同责任 以设立中公司名义签订合同 (1) 原则：公司承担责任。 (2) 例外：如果公司能够证明发 起人为谋私利而以公司的名义与 第三人签订合同.公司得以主张 免贲，但第三人为善意的除外 侵权责任 类比职务侵权 由公司股担责任，公司可向有过 错的发起人追偿 公司设立失败 (1) 全体发起人为合伙性质对外承担连帯责任，对内可追偿 (2) 认股人的认股款，本息全退 ［黄金考点03］代持股 ［试炼真题题号］2014-4-4、2018-5、2019-5 协议效力 如无《民法典》规定的无效情形.一般认定为有效 钱的争议：投资收益一＞实际出资人， 隐名股东显名化： (1) 明示同意：其他股东半数以上(人头)同意-申请公司变更股东、签发岀资证明记 载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记。 (2) 默示同意：过半数的其他股东知道实际出资人的实际出资事实，且对其实际行使股 利未曾提出异议的一实际出资人可请求登记为公司股东 争议处理 名义股东处分股权：股权转让、质押或以其他方式处分 性质T有权处分 处分行为效力-参照善意取得制度处理①受让人不符合善意取得要件，无法取得对应股 没权或质押权；②受让人善意+合理对价+交付或登记等物权变动手续，受让人可善意取 得股权。因此给实际出资人造成的损害,实际出资人依代持股办议向名义股东索赔，但 不能向公司或善意受让人主张責任： 主观题必备黄金考点商法 ［黄金考点04］董监高的忠实勤勉义务 ［试炼真题题号］2014-4-4、2016-4-4、2021 （延考卷）-2 禁止行为 绝对禁止 挪用公司资金； 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储 接受他人与公诃交易的佣金归为己有 擅自披露公司秘密； 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者萱事会同意.将公司资金 借贷给他人 或者以公司财产为他人提供担保； 相对禁止 违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或 者进行交易； 违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同戒 者进行交易； 后果 董事、高级管理人员述反前款规定所得的收入应当归公司所有（归入权） ［黄金考点05］出资形式 ［试炼真题题号］2014-4-4、2013-4-5、2018-5、2021 （全国卷）-1 禁止出资 股东不得以劳务、信用、白然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价 出资 货币 无金额限制、无来源限制，即“赃款”出资亦合法 非货币（实物、 知识产权） ① 所有权换股权,交付和过户分离 a-已交付.没登记.登记后，白交付起算实缴 b.巳登记，没交付，交付后，算实缴 ② 可作价、可转让 ③ 以不享冇处分权的财产出资，参照,.善意取得”制度处理，（受让公司：善意+受让公 司支付合理价格+不动产登记/动产交付） 土地使用权 ① 可用以出让方式获得的国有土地使用权出资 ② 可用依法取得的集体经营性建设用地使用权出资土地使用权 ③ 若用以划拨方式取得的土地使用权岀资,需在合理期限内变更为出让方式，否则认定 为未完全履行出资义务 2 续表 ① 合法持有并依法可以转让 ② 无权利瑕疵或权利负担 ③ 出资人已履行关于股权转让的法定手续 ④ 出资的股权已依法进行了价值评估 债权 可评估+可依法转让的债权可用来出资 ［黄金考点06］出资瑕疵责任 ［试炼真题题号］2010-4-6、2015-4-5、2016-4-5、2018-5 类型 出资不足（出资违约） 岀资不实（虚假出资） 如何认定 货币未足额出资，非货币财产未转移财产权。 非货币财产的实际价额显著低于章程所 定的价额 1 向按期足额缴纳岀资的其他发起 人，承担违约责任。 无违约责任 责任承担 对公司 欠缴股东对公司补足出资，发起人承担连带责任（不包含新加入的股东） 对债权人 在未出资的本息范围内对公诃不能清偿 的债务承担补充赔偿责任，发起人承担 连带责任 ［黄金考点07］决议效力 ［试炼真题題号］2021 （全国卷）-1、2021 （延考卷）-2 项目 决议不成立 决议无效 决议可撤销 适用原因 1. 公司未召开会议的（没开会） 2. 会议未对决议事项进行表决的 （没表决） 3. 出席会议的人数或者股东所持表决 权不符合《公司法》或者公司章程规 定的通过比例的（人不够） 4. 会议的表决结果未达到《公司法》 或者公司章程规定的通过比例的（票 不够） 5. 其他 内容违法 1. 内容违章 2. 召集程序.表决方式违法、违 规、违章程 3. 轻微瑕疵.且対决议未产生实 质影响的，不撤销 # 主观题必备黄金考点商法 ［黄金考点08］人事任免及无因解职权 ［试炼真题题号］2020-5. 2021 （延考卷）-2 组织 股东（大）会 靈事会 经理 选挙和更换非也职工代表 担任的厳事、监事，决定 冇关敏事、监事的报酬 事项； 决定聘任或者解聘公司经理及其 报酬卓项.并根据经理的提名决 定聘任戒者解聘公司副经理、财 务负责人及其报酬事项 提请膊任或者解聘公司副经 理、财务负责人;决定聘任 或者解聘除应由董事会决定 聘任或者解聘以外的负责管 理人员。 公司与非职丁.代表所担任的谊事是藝关系.股东会议对萤事 职务享冇无因解职权 1. 戒事任期届满前可由股东会议有效决议解除职务； 2. 匿事职务被解除后.可向公司主张补偿：引发纠纷的.法院 可综合考虑解除的原因、刺余任期、晳爭薪酬等因素.确定是 否补偿以及补偿的合理数额° ［特别提忒 1. 法定代表人依照公司章程的规定.由螢事长、执行董事或经理担任，并依法登记。 2. 高级管理人员的范围：公司的经理、副经理、財务负责人、上市公司的萤事会秘书和公司 ..管人,, 章程规定的其他人员。 ［总结人事任免 股东会 主观题必备黄金考点商法 续表 ［试炼真题題号］2010-4-6、2013-4-5、2016-4-5 行为表现 通过虚构债权债务关系将其出资转出（假债权） 制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配（假报表） 利用关联交易将出资转出（关联交易） 其他未经法定程序将出资抽冋的行为 法律责任 抽逃行为人在抽逃本息范闱内对公司返还，对债权人承担补充赔偿责任 帮凶连带“协助抽逃出资的其他股东、萤事、高级管理人员、实际控制人或第三人承担连带 责任 注：“帮凶”的范围不仅限于公司内部上述人员，其他人协助完成抽逃出资的行为构成共同 侵权，依据《民法典-侵权责任编》1168条的相关内容也应承担连带责任 ［黄金考点10］解除股东资格 ［试炼真题题号］2020-5. 2021 （延考卷）-2 前提 有限责任公司股东未履行出资义务或抽逃完毕全部出资 程序 （1） 经公司催告缴纳或返还,其在合理的期限内仍未缴纳或返还，公司诃以通过股东会 决议解除其股东资格 （2） 公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的岀资“ （3） 人民法院在判决时应当释明.公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者 第三人缴纳相应的出资完成上述流程并变更登记之前，公司债权人有权依据r商登记 向相关当事人主张出资瑕疵或抽逃出资的相应责任。 ［黄金考点11］有限公司股权流通 ［试炼真题题号］2010-4-6、2014-4-4、2013-4-5、2017-4-5、2018-5 外部转让 条件 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东，并征得其他股东过 半数同意。 默示同意 其他股东自接到书面通知之日起满•:十日未答复，视为同意 转让。 推定同意 其他股东过半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转 让的股权，不购买的，视为同意 !注意］公司章程对股权转1 上另有规定的，从其规定。 内部转让 股东之间可以相圮转il:股权 无需同意，无需通知，无优先购买权； 协议转让 强制执行 继承 法院强制执行股权时，其他股东有优先购买权。 自接到法院通知之H起20 H内行使.否则视为放弃 股权继承：有约定按约定，无约定当然继承 股权继承中其他股东的优先购买权：有约定按约定，无约定不支持其他股东优先购买权 ［黄金考点12］股权让与担保 概念 效力 履行 优先购买权 ［试炼真题题号］2021 (全国卷)-1 股权让与担保是指，债务人或者第三人与债权人约定将股权形式上转移至债权人名下.债务 人不履行到期债务.债权人有权对股权折价或者以拍卖、变卖该股权所得价款偿还侦务 (1) 让与担保合同冇效 虽然让与担保合同约定的权利义务关系不属于《民法典*规定的此型的担保类型，但对其担 保功能应予以认可c如不存在法定的无效情形.应认定合同有效。 (2) 流押条款无效 债务人或者第三人与债权人约定将财产形式上转移至债权人名下，债务人不履行到期债务. 财产归债权人所有的.人民法院应当认定该约定无效.但是不影响当事人有关提供担保的意 思表示的效力, (1) 债务人履行债务后请求返还财产，人民法院应予支持； (2) 债务人请求对财产折价或者以拍卖、变卖所得的价款清偿债务