国际商务谈判法PPT课件

第二章第二章 商事组织法商事组织法2021/4/81第一节第一节 商事组织的法律形式商事组织的法律形式l一、个人独资企业一、个人独资企业 l二、合伙企业二、合伙企业l三、公司三、公司 l 依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。组织。孤家寡人，责权独揽孤家寡人，责权独揽孤家寡人，责权独揽孤家寡人，责权独揽孪生兄弟，盈亏连带孪生兄弟，盈亏连带孪生兄弟，盈亏连带孪生兄弟，盈亏连带众人拾柴，责任有限众人拾柴，责任有限众人拾柴，责任有限众人拾柴，责任有限2021/4/82第二节第二节 合伙法合伙法l引入案例：斯密斯先生是某合伙事务所的合伙人之一，引入案例：斯密斯先生是某合伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参与经营管理。与其他三个合伙人一起被授权参与经营管理。08年年5月，月，他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订了一项合同，结果使得该事务所遭受损失，承担了一笔了一项合同，结果使得该事务所遭受损失，承担了一笔债务。同年债务。同年10月，他退出该事务所。月，他退出该事务所。12月，债权人要求月，债权人要求该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理由是其他三个该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理由是其他三个合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支付，也遭合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已经退出该事务所。到拒付，理由是他已经退出该事务所。l斯密斯先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？斯密斯先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？2021/4/83一、合伙的概念和特征一、合伙的概念和特征 l“某人按合伙的方式将银子交给他人，则以后某人按合伙的方式将银子交给他人，则以后不论盈亏，他们在神的面前平分。不论盈亏，他们在神的面前平分。”（汉穆拉（汉穆拉比法典）比法典）2021/4/84合伙的特征：合伙的特征：l1合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。业。l2合伙强调的是合伙强调的是“人的组合人的组合”。l3合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任。合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任。l4合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利参与管理合伙事务的平等权利。l5合伙企业一般不具有法人资格。合伙企业一般不具有法人资格。2021/4/85二、特殊合伙二、特殊合伙l1、隐名合伙、隐名合伙l 当事人的一方对另一方的生产、经营出资，当事人的一方对另一方的生产、经营出资，不参加实际的经济活动，而分享营业利益，并不参加实际的经济活动，而分享营业利益，并仅以出资额为限承担亏损责任的合伙。仅以出资额为限承担亏损责任的合伙。l2、有限合伙、有限合伙l 是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限是指由至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的企业，前者对合伙企业的债务负合伙人组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以其出无限责任，后者则只负有限责任，即仅以其出资额为限对合伙承担有限责任。资额为限对合伙承担有限责任。2021/4/86三、合伙的设立三、合伙的设立 l 有两个以上的合伙人，合伙人都是承担无有两个以上的合伙人，合伙人都是承担无限责任的主体。限责任的主体。l相关法条浏览：相关法条浏览：l第三条第三条 国有独资公司、国有企业、上市公司国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。通合伙人。2021/4/87l 有合伙协议。有合伙协议。l 英美法国家允许采用明示或默示的方式表英美法国家允许采用明示或默示的方式表示合伙关系的成立示合伙关系的成立 l 有各合伙人实际缴付的出资。有各合伙人实际缴付的出资。l 有合伙企业的名称。有合伙企业的名称。2021/4/88四、合伙的内部与外部关系四、合伙的内部与外部关系l（一）合伙的内部关系（一）合伙的内部关系l1、合伙组织的事务执行、合伙组织的事务执行 l由全体合伙人共同执行由全体合伙人共同执行 l部分合伙人执行事务部分合伙人执行事务l委托第三人执行事务委托第三人执行事务2021/4/89l2、合伙人的谨慎与忠实义务。、合伙人的谨慎与忠实义务。l参与经营管理的合伙人在执行合伙业务时，必参与经营管理的合伙人在执行合伙业务时，必须履行谨慎和小心义务。须履行谨慎和小心义务。l合伙人不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟合伙人不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利；取私利；l不得经营与合伙企业相竞争的事业；不得经营与合伙企业相竞争的事业；l不得同本合伙企业进行交易不得同本合伙企业进行交易。2021/4/810l3、合伙企业的利润和亏损分配、合伙企业的利润和亏损分配 l按照合伙协议约定的比例进行；按照合伙协议约定的比例进行；l合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，合伙协议未约定利润分配和亏损分担比例的，按实际出资比例分配；按实际出资比例分配；l不能确定的，由各合伙人平均分配和分担。不能确定的，由各合伙人平均分配和分担。2021/4/811（二）合伙的外部关系（二）合伙的外部关系l合伙人的相互代理原则。合伙人的相互代理原则。l合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。善意第三人。2021/4/812案例分析：案例分析：l甲、乙、丙甲、乙、丙3人各出资人各出资5万元组成合伙企业松美万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法：甲分配或分担损分担办法：甲分配或分担35，丙、乙各自，丙、乙各自分配或分担分配或分担15，争议由合伙人通过协商或调，争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该解解决。该合伙企业的负责人是甲，对外代表该合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，合伙企业，合伙企业经营汽车配件生产、销售，经营期限为经营期限为2年。年。2021/4/813l问题：问题：(1)乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有乙、丙在执行该合伙企业事务中拥有什么权利？什么权利？l(2)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂？为什么？的货卖给松美汽车配件厂？为什么？l(3)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额企业签订标的额10万元以上的合同，后来，甲万元以上的合同，后来，甲与某机械公司签订了与某机械公司签订了12万元的合同，此合同是万元的合同，此合同是否有效？否有效？为什么？为什么？2021/4/814第三节第三节 公司法公司法l一、公司制度的历史一、公司制度的历史 公司制度的产生与发展经历了一个历史过程，公司制度的产生与发展经历了一个历史过程，即从：即从：17世纪的世纪的特许公司特许公司 发展到发展到 18世纪的世纪的合股公司合股公司，再发展到，再发展到 19世纪中期的世纪中期的现代股份公司现代股份公司。2021/4/815l二、公司的概念二、公司的概念l（一）公司的概念（一）公司的概念l在大陆法系国家，公司是指依法定程序设立的在大陆法系国家，公司是指依法定程序设立的以营利为目的的社团法人。以营利为目的的社团法人。l在英美法系国家，公司是指数人出于共同的目在英美法系国家，公司是指数人出于共同的目的而进行的组合，一般是为营利而经营业务。的而进行的组合，一般是为营利而经营业务。英美法系国家的公司法确认公司有两个基本属英美法系国家的公司法确认公司有两个基本属性，即法人与有限责任。性，即法人与有限责任。2021/4/816公司的特征：公司的特征：l 1.公司拥有自己的财产公司拥有自己的财产 l 2.公司以自己的名义享受权利与承担义务公司以自己的名义享受权利与承担义务 l 3.公司以自己的名义起诉与应诉公司以自己的名义起诉与应诉 l 4.公司拥有日常经营管理权公司拥有日常经营管理权 l 5.公司的存续一般不受股东变化的影响公司的存续一般不受股东变化的影响 2021/4/817（二）揭开公司面纱原则（二）揭开公司面纱原则 l英国的萨洛蒙诉萨洛蒙公司案：英国的萨洛蒙诉萨洛蒙公司案：l 萨洛蒙公司仅有萨洛蒙公司仅有7位股东，分别是萨洛蒙及其妻子和位股东，分别是萨洛蒙及其妻子和5个个子女子女,公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。公司成立后，公司董事由萨洛蒙及其两个儿子担任。公司成立后，萨洛蒙便将其事业作价萨洛蒙便将其事业作价38782英镑移转于该公司英镑移转于该公司,公司付给公司付给诉萨洛蒙现金诉萨洛蒙现金8782英镑，另外英镑，另外10000英镑为公司欠萨洛蒙英镑为公司欠萨洛蒙的债款，由公司发行给萨洛蒙的债款，由公司发行给萨洛蒙10000英镑有担保的公司债，英镑有担保的公司债，其余作为萨洛蒙认购公司股份的价款，于是萨洛蒙公司实其余作为萨洛蒙认购公司股份的价款，于是萨洛蒙公司实际股份为际股份为20007股，萨洛蒙自己持有股，萨洛蒙自己持有20001股，另股，另6股由其股由其家属各持一股以符合英国公司法规定的必须有家属各持一股以符合英国公司法规定的必须有7位发起人。位发起人。然而该公司成立一年后被迫解散，经清算公司债务为然而该公司成立一年后被迫解散，经清算公司债务为17773英镑英镑,公司资产为公司资产为10000英镑，若萨洛蒙的英镑，若萨洛蒙的10000英英镑有担保的债权优先获得清偿的话，则其他没有担保的债镑有担保的债权优先获得清偿的话，则其他没有担保的债权人将无法获得清偿。权人将无法获得清偿。2021/4/818l 我国公司法：我国公司法：l 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。应当对公司债务承担连带责任。2021/4/819案例分析案例分析l斯密斯先生与其它数人成立了斯密斯先生与其它数人成立了“东亚股份有限东亚股份有限公司公司”，专事投机买卖。公司注册资本为，专事投机买卖。公司注册资本为100万美元，斯密斯先生在某日违反公司法与别人万美元，斯密斯先生在某日违反公司法与别人签订一笔合同，亏损签订一笔合同，亏损1000万美元。债权人催万美元。债权人催他缴纳债务，他声称东亚股份有限公司乃独立他缴纳债务，他声称东亚股份有限公司乃独立法人，他对该公司所负债务只以出资法人，他对该公司所负债务只以出资40万美元万美元为限，而他的个人财产为为限，而他的个人财产为500万美元。斯密斯万美元。斯密斯是否应用其个人财产来支付公司债务？是否应用其个人财产来支付公司债务？2021/4/820三、公司的分类三、公司的分类 l第一种，第一种，根据公司股东对公司债务所承担的责任的不同根据公司股东对公司债务所承担的责任的不同，可以把公司分为无限公司、有限公司、股份有限公司、可以把公司分为无限公司、有限公司、股份有限公司、两合公司与股份两合公司。这是大陆法系国家对公司的两合公司与股份两合公司。这是大陆法系国家对公司的最基本分类。最基本分类。l第二种第二种，根据公司股票发行的对象以及股份转让方式的根据公司股票发行的对象以及股份转让方式的不同不同，可以把公司分为封闭式公司与开放式公司。这是，可以把公司分为封闭式公司与开放式公司。这是英美法系国家对公司的基本分类。英美法系国家对公司的基本分类。2021/4/821l第三种第三种，根据一个公司对另一个公司的控制与依附关根据一个公司对另一个公司的控制与依附关系的不同系的不同，可以把公司分为母公司与子公司。，可以把公司分为母公司与子公司。l第四种第四种，根据公司的管辖系统根据公司