第二章商事组织法课件

第二章第二章国际商事组织法国际商事组织法本次课重点内容：本次课重点内容：l1.掌握合伙企业的概念，特征，设立。掌握合伙企业的概念，特征，设立。l2.合伙企业内部各合伙人之间的关系、合伙合伙企业内部各合伙人之间的关系、合伙企业对第三人的关系。企业对第三人的关系。第一节第一节个人独资企业法个人独资企业法一、概述一、概述由由一名自然人一名自然人投资设立的企业。投资设立的企业。l特征：特征：l1.投资者为一人，且仅限于自然人投资者为一人，且仅限于自然人l2.独资企业投资者对企业享有完全控制和支配的独资企业投资者对企业享有完全控制和支配的权力（享有企业财产所有权）权力（享有企业财产所有权）l3.独资企业不具有法人资格独资企业不具有法人资格l4.投资者以个人的全部财产对债务负无限责任投资者以个人的全部财产对债务负无限责任二、个人独资企业的设立条件二、个人独资企业的设立条件l1.投资人为一个自然人投资人为一个自然人（根据我国行政法的规定，根据我国行政法的规定，国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、国家公务员、党政机关领导干部、警官、法官、检察官、商业银行工作人员不得作为投资人申请设立个人独资企业）商业银行工作人员不得作为投资人申请设立个人独资企业）l2.有合法的企业名称有合法的企业名称（有限、有限责任）（有限、有限责任）l3.有投资人申报的出资有投资人申报的出资l4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件条件l5.有必要的从业人员有必要的从业人员三、设立程序三、设立程序l1.申请（提交相关文件）申请（提交相关文件）l2.工商登记工商登记l3.执照签发即成立执照签发即成立l登记机关收到申请文件之日起登记机关收到申请文件之日起15日内颁发执照或日内颁发执照或予以予以书面答复书面答复小试牛刀：小试牛刀：l南城区的张某，原系某家电企业技术人员，南城区的张某，原系某家电企业技术人员，2012年年4月辞职，并于当月月辞职，并于当月15日向所在地工商局申请个人日向所在地工商局申请个人独资企业设立登记。同年独资企业设立登记。同年5月月8日，工商局电话通知日，工商局电话通知不予登记。他申请的有关事项如下：不予登记。他申请的有关事项如下：l1.经营场所为体育路经营场所为体育路18号号l2.现金现金1000元作为出资元作为出资l3.企业名称为企业名称为“海天家电销售有限公司海天家电销售有限公司”，提交了，提交了身份证、经营场所的产权证等证明文件。身份证、经营场所的产权证等证明文件。l问：本案中有哪些不合法的地方？问：本案中有哪些不合法的地方？思思考考题题l2006年年10月，某县农业局职员甲出资月，某县农业局职员甲出资10万元，拟投万元，拟投资设立独资企业，取名七彩天有限责任公司。假设资设立独资企业，取名七彩天有限责任公司。假设后来该独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友乙后来该独资企业成立，因业务繁忙，便聘请朋友乙管理企业事务，同时规定，凡是乙对外签订标的额管理企业事务，同时规定，凡是乙对外签订标的额超过超过1万元以上的合同，须经甲同意。同年万元以上的合同，须经甲同意。同年11月月1日，日，乙未经甲同意，以独资企业名义与善意第三人丙签乙未经甲同意，以独资企业名义与善意第三人丙签订了购入订了购入5万元原材料的合同。万元原材料的合同。2007年年12月，因企月，因企业连续亏损，甲解散了个人独资企业。业连续亏损，甲解散了个人独资企业。2010年年3月，月，债权人丁要求甲偿还在企业存续期间所欠其贷款债权人丁要求甲偿还在企业存续期间所欠其贷款1万元。甲以企业已解散为由拒绝偿还。万元。甲以企业已解散为由拒绝偿还。分析：分析：l1.该个人独资企业的设立过程中有无不合法该个人独资企业的设立过程中有无不合法之处？之处？l2.乙与丙签订的购入乙与丙签订的购入5万元原材料的合同是万元原材料的合同是否有效？为什么？否有效？为什么？l3.甲以企业已解散为由拒还，其行为是否正甲以企业已解散为由拒还，其行为是否正确？为什么？确？为什么？一、合伙概述一、合伙概述l（一）合伙企业概念一）合伙企业概念l两个或两个以上合伙人为经营共同事业、共两个或两个以上合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担分险而组成的企同出资、共享利润、共担分险而组成的企业。（与个人合伙相区分）业。（与个人合伙相区分）（二）合伙企业分类（二）合伙企业分类普通合伙普通合伙有限合伙有限合伙隐名合伙隐名合伙显名合伙显名合伙（三）合伙企业的特征（三）合伙企业的特征l1.合伙是契约式企业合伙是契约式企业l2.合伙是合伙是“人的组合人的组合”l3.普通合伙企业合伙人对合伙企业债务承普通合伙企业合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任（区分有限合伙人）担无限连带责任（区分有限合伙人）l4.合伙人原则上享有平等参与管理合伙事务合伙人原则上享有平等参与管理合伙事务的权利的权利l5.合伙企业一般不具有法人资格（法国、荷合伙企业一般不具有法人资格（法国、荷兰、比利时例外）兰、比利时例外）l合伙企业的利弊分析合伙企业的利弊分析手续简单手续简单容易集中资金容易集中资金不易独裁不易独裁缴税少缴税少管理相对宽松，管理相对宽松，具有灵活性和自由性具有灵活性和自由性规模小规模小投资风险大投资风险大不利于管理的不利于管理的集中和统一集中和统一存续时间不稳定存续时间不稳定弊：弊：利：利：补充知识：补充知识：l第三条国有独资公司、国有企业、上市公第三条国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人成为普通合伙人。三、合伙企业的财产三、合伙企业的财产l1.合伙财产的构成和性质合伙财产的构成和性质合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。共同共有共同共有2、合伙企业财产的管理和使用、合伙企业财产的管理和使用 合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使合伙企业的财产由全体合伙人共同管理和使用用 合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业的全部或者部分财产份额时须经其他合伙人的全部或者部分财产份额时须经其他合伙人一致同意。合伙人依法转让其财产份额的，一致同意。合伙人依法转让其财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权在同等条件下，其他合伙人有优先受让的权利。利。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，应当通知其他合伙人。分财产份额时，应当通知其他合伙人。练习练习l 2006年年3月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同月，甲、乙、丙开办一合伙企业，同l年年6月甲与丁结婚。月甲与丁结婚。2008年年8月，双方协议离婚月，双方协议离婚 l约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。l下列说法哪些不正确下列说法哪些不正确 (ACD)lA合伙企业甲的财产份额属于夫妻共同财产合伙企业甲的财产份额属于夫妻共同财产lB如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位如乙丙同意，丁依法取得合伙人的地位lC如乙丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额如乙丙不同意丁入伙，必须购买该财产份额lD合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额合伙企业应清算，丁应分得甲应得财产份额四、合伙事务的执行四、合伙事务的执行执行方式执行方式共同执行共同执行分别执行分别执行委托执行委托执行五、普通合伙企业内部各合伙人之间的关系五、普通合伙企业内部各合伙人之间的关系l合伙协议合伙协议合同关系合同关系l（一）合伙人的权利（一）合伙人的权利（1 1 1 1）合伙人的权利）合伙人的权利）合伙人的权利）合伙人的权利 分享利润分享利润分享利润分享利润 参与经营管理参与经营管理参与经营管理参与经营管理 监督和检查帐目监督和检查帐目监督和检查帐目监督和检查帐目 获得补偿获得补偿获得补偿获得补偿补充法条补充法条l第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分第三十三条合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议担，按照合伙协议的约定办理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出实缴出资比例资比例分配、分担；无法确定出资比例的，分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。由合伙人平均分配、分担。l甲乙丙三人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约甲乙丙三人设立了一普通合伙企业，合伙协议中约定甲以定甲以10万元现金出资，乙丙各以万元现金出资，乙丙各以20万元现金出资，万元现金出资，合伙企业成立之日起一年内缴足，合伙协议未约定合伙企业成立之日起一年内缴足，合伙协议未约定利润分配方案和亏损分担比例，合伙企业成立利润分配方案和亏损分担比例，合伙企业成立6个个月后，由于经营不善企业亏损月后，由于经营不善企业亏损30万元，三人决定解万元，三人决定解散该合伙企业，但是由于对于如何分担亏损达不成散该合伙企业，但是由于对于如何分担亏损达不成协议，此时甲实际缴付出资协议，此时甲实际缴付出资10万元，乙实际缴付万元，乙实际缴付15万元，丙实际缴付万元，丙实际缴付5万元，对于万元，对于30万元的亏损应如万元的亏损应如何分担？何分担？(C)lA.三人平均分担三人平均分担lB.甲乙丙按甲乙丙按1:2:2的比例分担的比例分担lC.甲乙丙按甲乙丙按2:3:1的比例分担的比例分担（二）合伙人的义务（二）合伙人的义务l资金方面的义务资金方面的义务l1.缴纳出资的义务缴纳出资的义务l2.不得随意转让出资的义务不得随意转让出资的义务l经营方面的义务经营方面的义务l1.忠实义务（忠实义务（竞业禁止、自我交易）l2.谨慎和注意的义务（失职）谨慎和注意的义务（失职）四、普通合伙企业对第三人的关系四、普通合伙企业对第三人的关系l1.合伙人之间适用相互代理原则。每个合伙合伙人之间适用相互代理原则。每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所作出的人在执行合伙企业的通常业务中所作出的行为对合伙企业和其他合伙人都具有拘束行为对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。除非该合伙人无权处理该项事务，且力。除非该合伙人无权处理该项事务，且与之进行交易的第三人也知道该合伙人没与之进行交易的第三人也知道该合伙人没有得到授权。有得到授权。l2.合伙人之间如对任何一个合伙人的权合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。三人。l3.合伙人在从事通常合伙业务中所做的合伙人在从事通常合伙业务中所做的侵权行为，应由合伙企业承担责任。侵权行为，应由合伙企业承担责任。案例分析案例分析甲、乙、丙甲、乙、丙3人各出资人各出资5万元组成合伙企业松美汽车万元组成合伙企业松美汽车配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分配件厂。合伙协议中规定了对利润分配和亏损分担办法担办法:甲分配或分担甲分配或分担3/5,丙、乙各自分配或分担丙、乙各自分配或分担1/5,争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企争议由合伙人通过协商或调解解决。该合伙企业的负责人是甲业的负责人是甲,对外代表该合伙企业对外代表该合伙企业,合伙企业经合伙企业经营汽车配件生产、销售、经营期限为营汽车配件生产、销售、经营期限为2年。年。问题：问题：(1)甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某甲在担当合伙企业负责人期间，能否与王某再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市再合作建一个经营汽车配件的门市部，将门市部的货卖给松美汽车配件厂部的货卖给松美汽车配件厂?为什么？为什么？(2)假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业假如合伙协议中明确规定，甲不得代表合伙企业签订标的额签订标的额10万元以上的合同，后来，甲与某不万元以上的合同，后来，甲与某不知情的机械公司签订了知情的机械公司签订了12万元的合同，此合同是万元的合同，此合同是否有效否有效?为什么？为什