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1、1建设工程招投标与合同管理建设工程招投标与合同管理 课件 本课程主要内容合同法律基础知识合同法律基础知识合同法合同法工工程程招招投投标标管管理理施施工工合合同同管管理理其其它它合合同同管管理理工工程程索索赔赔2第1章 建设工程招投标与合同管理概述1.1建设工程招投标概述1.1.1招标投标的概念招标投标是在市场经济条件下进行工程建设、货物买卖、财产出租、中介服务等经济活动的一种竞争形式和交易方式，是引入竞争机制订立合同的一种法律形式。31.1.2合同管理在工程建设中的地位合同管理贯穿于工程项目建设的整个过程合同是工程建设过程中发包人和承包人双方活动的准则合同是工程建设过程中双方纠纷解决的依据合同
2、是协调并统一各建设参与者行动的重要手段1.2建设工程合同体系 工程合同体系图45业主借款合同勘察合同设计合同施工总承包合同监理合同劳务分包合同运输合同供应合同专业分包合同分包合同a)施工总承包模式的合同体系6总承包商可研合同勘察合同设计合同施工合同供应合同劳务分包合同运输合同供应合同专业分包合同分包合同业主顾问b)设计建造总承包模式的合同体系1.3建设工程合同的主体1发包人主体资格2承包人的主体资格（1）建筑业企业资质管理建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。（2）建设工程勘察设计资质管理78工地上常见的合同关系图：工地上常见的合同关系图：建设单位建设单位监理单位监理单位设
3、计单位设计单位总包单位总包单位分包分包1分包分包2供应商供应商1专业承包专业承包甲供甲供1甲供甲供2根据根据建筑业企业资质管理规定建筑业企业资质管理规定，属于建筑业企业资，属于建筑业企业资质序列的是（质序列的是（）。）。【2011】A、工程总承包、工程总承包B、专业分包、专业分包C、专业承包、专业承包D、劳务承包、劳务承包答案答案C9【本章主要内容】合同法律关系代理合同担保诉讼时效10第第2章章合同法律基础合同法律基础第2章 合同法律基础2.1工程建设中的合同法律关系2.1.1合同法律关系的构成合同法律关系的构成 什么是法律关系？什么是法律关系？法律关系是由法律关系是由法律规范所确认法律规范所
4、确认的人与人之间以的人与人之间以权利和义务为内容权利和义务为内容的的社会关系社会关系 112.1.1合同法律关系的构成合同法律关系的构成（）主体（）主体参加合同法律关系当事人参加合同法律关系当事人“本法所称合同是指平等主体的本法所称合同是指平等主体的自然人、法人、其他组织自然人、法人、其他组织之间设立、之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议变更、终止民事权利义务关系的协议”（合同法）（合同法）主体主体客体客体内容内容12第2章合同法律基础 1）自然人）自然人 自然人是否等同于公民自然人是否等同于公民 公民公民国籍国籍 自然人自然人依自然规律产生依自然规律产生？13第2章合同法律基础自然人作
5、为合同法律关系的主体应当具有相应的自然人作为合同法律关系的主体应当具有相应的民事权利民事权利能力能力和和行为能力行为能力。民事权利能力民事权利能力法律赋予法律赋予民事行为能力民事行为能力依自己的行为取得依自己的行为取得 8岁岁8Y18岁岁18岁岁健康健康不能完全辩认自己行为不能完全辩认自己行为不能辩认自己行为的精神病人不能辩认自己行为的精神病人14第2章合同法律基础 2）法人）法人 法法人人是具有是具有民事权利能力民事权利能力和和民事行为能力民事行为能力，依法，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织独立享有民事权利和承担民事义务的组织 15第2章合同法律基础 3）其它组织）其它组织 财产非独
6、立性财产非独立性 分公司分公司合伙企业合伙企业独资企业独资企业16第2章合同法律基础（2）合同法律关系客体（标的）合同法律关系客体（标的）物、财、行为、智力成果物、财、行为、智力成果 （3）合同法律关系的内容）合同法律关系的内容 权利权利 义务义务 17第2章合同法律基础2.1.2合同法律关系的产生、变更和消灭合同法律关系的产生、变更和消灭 （1）法律事实的概念）法律事实的概念 法律规范所确认的，足以引起法律关系产生、法律规范所确认的，足以引起法律关系产生、变更和消灭的客观现象或情况变更和消灭的客观现象或情况 18第2章合同法律基础（2）法律事实的种类）法律事实的种类 事件（不以法律关系主体意
7、志为转移）事件（不以法律关系主体意志为转移）行为（与当事人意志有关）行为（与当事人意志有关）19工程合同（客体）标的分为财产、行为、工作成果转移财产权利的转移财产权利的合同合同完成工作成果的合同完成工作成果的合同提供服务的合提供服务的合同同买卖合同承揽合同委托合同租赁合同建设工程合同勘察合同运输合同借款合同设计合同仓储合同赠与合同施工合同行纪合同2021第2章合同法律基础2.2代理关系代理关系 （1）代理的概念（教材）代理的概念（教材）（2）代理的法律特征（教材）代理的法律特征（教材）代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人必须在代理权限范围内实施代理行为代理人以被代理人的名义实施代理行为
8、代理人以被代理人的名义实施代理行为代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志被代理人对代理行为承担民事责任被代理人对代理行为承担民事责任22第2章合同法律基础（3）代理的种类代理的种类 委托代理委托代理 基于被代理人对代理人的委托授权基于被代理人对代理人的委托授权 授权形式有书面形式、口头形式授权形式有书面形式、口头形式被代理人所作出的授权行为属于被代理人所作出的授权行为属于单方单方的法律行为的法律行为23法定代理法定代理根据法律的直接规定根据法律的直接规定指定代理指定代理根据人民法院和有关主管机关指定根据人民法院和有关主管机关指定代理关系
9、24【知识点知识点】代理分三种：委托代理，法定代理，指定代理代理分三种：委托代理，法定代理，指定代理下列代理行为中，不属于委托代理的是（下列代理行为中，不属于委托代理的是（）【2012】A、招标代理、招标代理B、采购代理、采购代理C、诉讼代理、诉讼代理D、指定代理、指定代理 答案：答案：D根据根据民法通则民法通则，施工单位的项目经理属于施工单位的，施工单位的项目经理属于施工单位的（）（）【2010】A、委托代理人、委托代理人B、法定代理人、法定代理人C、指定代理人、指定代理人D、职务代理人、职务代理人答案：答案：A25第2章合同法律基础（4）无权代理无权代理 无权代理的概念无权代理的概念 没有
10、合法授权的没有合法授权的“代理代理”行为行为 超越代理权限的超越代理权限的“代理代理”行为行为 代理权终止后的代理权终止后的“代理代理”行为行为 26第2章合同法律基础无权代理的法律后果无权代理的法律后果 被代理人的追认权被代理人的追认权被代理人的拒绝权被代理人的拒绝权无权代理行为人催告权和撤回权无权代理行为人催告权和撤回权民法通则民法通则规定：规定：“本人（被代理人）知道他人以自己的名义实本人（被代理人）知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意施民事行为而不作否认表示的，视为同意”27【知识点】授权委托不明被代理人因为向代理人授权不明确而给第三人造成的损失，应（）【2011
11、】A、由被代理人向第三人承担责任，代理人承担连带责任B、由被代理人独自向第三人承担责任C、由第三人自己承担损失D、由代理人独自向第三人承担责任答案：A28甲公司委托乙方购买325#水泥，并付给乙方部分货款，但乙方买回来的水泥是425#，则（）【2012二级】A、甲方无权拒绝接受，并应当支付全部货款B、甲方无权拒绝接受，但有权要求退还部分货款C、甲方有权拒绝接受，但无权要求返还预付款D、甲方有权拒绝接受，并要求返还预付款答案：D（5）表见代理 合同法49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或代理权终止后被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”2930表见代理：表
12、见代理：无权代理，但无权代理，但善意相对人有理由相信行为人有代理权善意相对人有理由相信行为人有代理权的的，该行为，该行为有效有效（被代理人无拒绝权）。被代理人无拒绝权）。即即:表见代理是一种表见代理是一种无权代理无权代理,但发生类似于但发生类似于有权代理有权代理的效果。的效果。被代理人被代理人被代理人被代理人无权无权表见表见代理人代理人代理人代理人第三人第三人第三人第三人被代理人的损失可以向无权代理人追偿。被代理人的损失可以向无权代理人追偿。施工企业与保险代理人张某签署了盖有保险公司印章的工程保险合同，并足额缴付了保费，但张某表示需将保费交回公司后才能签发保单，后施工企业发生保险事故要求赔偿时
13、，保险公司称张某已离职，且未将保险合同和保费交回公司，关于该案中责任承担的说法，正确的是（）【2011】A、张某应当向施工企业赔偿损失B、施工企业补缴保费后，保险公司方可赔偿损失C、保险公司找到张某追回保费后，方可给予施工企业赔偿D、保险公司应当支付保险金，并可向张某追偿 答案：D关于表见代理错误的说法是（）【2009】A、表见代理的行为人没有代理权B、表见代理是无效代理C、表见代理在本质上属于无权代理D、善意相对人有理由相信行为人有代理权答案：B312.3合同担保2.3.1担保的概念 担保是指当事人根据法律规定或者双方约定，为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。担保通常由当事人双方
14、订立担保合同。2.3.2担保方式保证、抵押、质押、留置和定金3233概念概念保证保证人 债权人 债务人主合同主合同保证合同保证合同（1）保证）保证保证债权人债务人主 合 同 关系从合同关系保证人保证方式保证方式 （一）一般保证；（二）连带保证责任（一）一般保证；（二）连带保证责任“当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，有保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任保证责任。先
15、诉抗辩权先诉抗辩权债权人须先起诉主债务人。债权人须先起诉主债务人。不能履行债务：指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具的可以执行的财产和其他方便执行的财产执行后，债务仍未能得到清偿。连带责任保证当事人在保证合同约定保证人与债务人对债务承担当事人在保证合同约定保证人与债务人对债务承担连带责任连带责任的，的，为连带责任保证。为连带责任保证。只要债务人在主合同的规定的债务履行期届满时没有履行债务，债权人可直接要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或约定不明确的按照连带责任保证承担责任。一般保证和连带责任保证的区别一般保证和连带责任保证的区别一、承担责
16、任的一、承担责任的具体作法不同具体作法不同。一般保证一般保证的保证人只是在主债务人不的保证人只是在主债务人不履行时，有履行时，有代为履行的义务代为履行的义务，即有，即有补充性补充性；而；而连带责任保证中连带责任保证中的保证人与主债务人为连带债务人的保证人与主债务人为连带债务人，债权人在保证范围内，可以，债权人在保证范围内，可以向债务人求偿，也可以向保证人求偿，向债务人求偿，也可以向保证人求偿，债权人无论选择谁，债权人无论选择谁，债务债务人和保证人都无权拒绝人和保证人都无权拒绝。二、连带责任保证中二、连带责任保证中保证人与主债务人的权利义务及其责任问题保证人与主债务人的权利义务及其责任问题适用适用于连带债务的法律规定。而一般保证人与主债务人间于连带债务的法律规定。而一般保证人与主债务人间不存在连带不存在连带债务问题债务问题，只是在保证人向债权人履行债务后，保证人对主债务，只是在保证人向债权人履行债务后，保证人对主债务人享有求偿权。人享有求偿权。三、三、连带责任保证中的债务人连带责任保证中的债务人无先诉抗辩权无先诉抗辩权，即不能以债权人是否催，即不能以债权人是否催告主债务人作为是否履行保证
