保密义务与竞业禁止〔唐湘凌律师〕北京海泰永成科技等与北京华融达科技侵犯商业秘密纠纷上诉案作者简介：本文摘自北京专业商业秘密律师唐湘凌主编的?商业秘密保护实务精解与百案评析?〔中国法制出版社出版〕唐湘凌律师毕业于中国人民大学法学院，法学硕士在商业秘密领域，唐律师办理过大量涉及侵犯商业秘密的民事、刑事案件，曾代理商业秘密案件在最高人民法院申请再审并成功得到最高人民法院提审一、案件来源北京市朝阳区人民法院〔2006〕朝民初字第22502号、北京市第二中级人民法院〔2007〕二中民终字第5297号判决书二、案件要旨保密义务是员工的法定义务，?保密协议?中要求劳动者履行保密业务并不以支付劳动者补偿金为对价；而竞业禁止那么是一项约定的义务，是对劳动者就业自由的限制，由用人单位与劳动者协商后在合同中约定但是，如果?保密协议?中约定了竞业禁止条款，用人单位又未给与负有竞业禁止的员工以经济补偿金的，该竞业禁止条款对劳动者无效 二、根本案情2005年11月，王某、于某、杨某分别与华融达科技签订了内容根本相同的三份劳动合同，劳动合同后均附有一份内容根本相同的?保密协议?，其中约定：员工承当保密义务的商业秘密包括技术信息、经营信息；员工从业期间及劳动合同终止后1年内不得组织、参与任何与华融达有竞争关系的公司；员工不得允许或协助任何第三人使用华融达公司的商业秘密；员工的保密义务不因劳动合同的解除而免除等。
2006年4月28日，在与华融达公司的劳动关系仍然存续期间，王某与已经办完离职手续的于某、杨某共同出资设立了海泰永成公司，公司经营范围包括清洁效劳后该公司与原是王某在华融达公司时所联系的客户沸腾鱼乡公司、市政设计院、巡警大楼均存在事实上的清洗合同效劳关系2006年4月29日，王某、于某、杨某共同出资设立了海泰永成公司，公司的经营范围包括清洁效劳2006年4月26日，海泰永成公司与沸腾鱼乡公司签订了一份清洗效劳合同，为沸腾鱼香公司五家分店提供清洗效劳，合同总价款为80000余元另外，还与市政设计院、巡警大楼均存在事实上的清洗合同效劳关系华融达公司认为，王某、于某、杨某利用所掌握的公司客户名单、联系方式及效劳价格等信息，以海泰永成公司的名气抢走其原有的三家客户，违反了所签?保密协议?，侵犯了公司的商业秘密，给公司造成了重大的经济、商誉损失而海泰永成公司、王某、于某及杨某那么称所签?保密协议?无效；华融达公司所主张的三个客户名单中，海泰永成公司与市政设计院、巡警大楼都是一次的效劳，不是延续性的，与沸腾鱼乡的清洗合同那么是在华融达公司与沸腾鱼乡的合同终止后签订的；该三家客户的联系方式及地址都是公开的，均是由海泰永成公司的业务员具体联系的。
因而，认为海泰永成公司、王某、于某及杨某没有侵犯华融达公司的商业秘密四、法院审理北京市朝阳区人民法院审理后认为：经营者的客户名单、定价策略以及客户联系方式具有不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性的特点本案中，华融达公司对其经营中的上述信息采取了与员工签订保密协议的措施进行保密，因此这些信息属于反不正当竞争法所保护的商业秘密王某曾是华融达公司的员工，但其在尚未正式从华融达公司离职的情况下，就与于某、杨某共同设立了与华融达公司具有同业竞争关系的海泰永成公司，并以该公司的名义与华融达公司曾经的客户沸腾鱼乡公司、市政设计院、巡警大楼建立清洗效劳合同关系且从海泰永成公司与沸腾鱼乡公司签订的清洗合同中可以看出，该合同在效劳对象、合同签字人和定价策略上与华融达公司与沸腾鱼乡公司的清洗合同都存在相同和相似之处而这些信息，均属于华融达公司与王某签订的保密协议里所约定的内容综上，法院认定王某的行为构成反不正当竞争法规定的违反约定，披露、使用、允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为海泰永成公司明知王某有侵犯他人商业秘密的行为而使用他人的商业秘密，同样构成侵犯商业秘密的行为因此，王某与海泰永成公司应当共同承当相应的民事责任。
但由于华融达公司无法提供足够的证据证明于某、杨某有获取、使用或披露涉案商业秘密的行为，故于某、杨某在本案中不构成侵犯商业秘密海泰永成公司和王某不服原审判决，向北京市第二中级人民法院提出上诉，其上诉理由是：华融达公司与王某签订了?保密协议?，但未向王某支付竞业禁止费等保密费用，故该协议违反权利义务相一致的原那么，为无效合同；沸腾鱼乡公司是北京知名的餐饮企业，不属于华融达公司的商业秘密；华融达公司未提供证据证明王某在职期间了解华融达公司的定价策略，海泰永成公司的效劳价格体系是其根据市场自主定价的结果华融达公司、于某、杨某服从原审判决针对上诉人的上诉理由，北京市第二中级人民法院经审理后认为：被上诉人华融达公司在其经营活动中形成了清洁效劳的客户名单及确定客户清洁工作的具体负责人的联系方式、效劳的具体内容及相应的定价策略，上述信息并非仅指客户的名称、地址和前台联系 ，且华融达公司对上述信息采取了必要的保密措施，故上述信息系被上诉人华融达公司的商业秘密，依法应受保护上诉人海泰永成公司、王某关于沸腾鱼乡公司不属于被上诉人华融达公司商业秘密的主张，缺乏依据，不予采信鉴于被上诉人华融达公司主张上诉人海泰永成公司、王某以及原审被告于某、杨某侵犯其商业秘密，并未主张竞业禁止，故上诉人海泰永成公司、王某关于华融达公司未向上诉人王某支付竞业禁止费等保密费用故该保密协议无效的主张，缺乏依据，因而不予采信。
综上，二审法院最后做出了驳回上诉，维持原判的判决五、律师点评本案中，我们要探讨的是被告在二审中所提出的公司与员工签订了?保密协议?，但未向员工支付竞业禁止费等保密费用，?保密协议?是否有效的问题保密义务是员工的法定义务，现行的相关法律、行政法规均未规定用人单位必须向劳动者支付履行保密义务的保密费用，也即是说保密费并非法定但是，企业在保密协议中约定一定的经济补偿金，会有利于员工更好的遵守保密义务，提高其保密的积极性，同时也更有利于表达出权利与义务的对等性竞业禁止那么是一项约定的义务，是对劳动者就业自由的限制，由双方在合同中约定根据?劳动合同法?及相关地方性法规，所谓的竞业禁止即指负有保守商业秘密业务的劳动者在解除或终止劳动合同后，不得到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务；竞业禁止的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，只要约定的内容不违反法律、法规的规定竞业禁止的期限和补偿金一般都按照地方标准执行，如江苏、上海、深圳都规定竞业禁止期不得超过三年，并规定用人单位在劳动合同或者保密协议中约定竞业禁止条款的，均应当同时约定在解除或者终止劳动合同后，给予劳动者经济补偿，并都规定了地方上该经济补偿金的最低标准。
另外，在合同中还可对劳动者违反竞业禁止条款所应承当的违约金额或违约金计算方式进行约定，当然，该约定的违约金应较为合理，不能过高与企业对劳动者的补偿据此可知，在?保密协议?中约定了竞业禁止条款，却又未给予负有竞业禁止的人员以经济补偿金，那么该约定的竞业禁止条款对劳动者无效本案中，华融达公司并未主张竞业禁止，而是主张四被告侵犯其商业秘密于某及杨某与华融达公司签有?保密协议?，因此在其在职期间，对公司的商业秘密负有保密义务而在其离职后，由于华融达公司未支付其相应的补偿金，因而并不负有竞业禁止义务，可以自由择业而王某在与华融达公司的劳动关系仍然存续期间，就与于某、杨某共同出资设立海泰永成公司，并利用在华融达公司了解到的相关信息，抢占华融达公司的客户及市场，因而，构成了侵犯商业秘密的行为本文摘自唐湘凌律师主编的?商业秘密保护实务精解与百案评析?〔中国法制出版社〕由于唐湘凌律师办理过大量商业秘密案件，在商业秘密领域比拟有影响，并就商业秘密的法律保护屡次接受?知识产权报?、?科技日报?等全国性报社采访以下为唐湘凌律师关于商业秘密保护观点的报道：?知识产权报?第文章?涉及侵犯商业秘密罪的假设干问题?：唐湘凌律师办理过多起涉及商业秘密的案件，对企业商业秘密保护的现状深有感触，“一些企业笼统的以为自己采取保密措施的信息的全部是商业秘密，实际上司法机关会因为该类信息不符合商业秘密的法定条件而驳回。
〞?知识产权报?文章?涉及侵犯商业秘密罪的假设干问题?：唐湘凌律师认为，鉴于地方基层涉及侵犯商业秘密的案件发案率不高，有时一个基层法院几年都遇不到一个侵犯商业秘密案，加之商业秘密犯罪案件往往涉及很多专业性极强的问题，基层法院缺乏办案经验，比方这次会上研讨涉及的刑事案例，是武汉一个基层法院受理的第一个侵犯商业秘密罪的案件，该案从公安立案侦查到检察院起诉至法院历经一年多的时间，现在法院审理又面临截然相反的两个鉴定结论在“打架〞把如此棘手的一个知识产权刑事案件交给从未有类似案件审判经验的基层法院审理实是勉为其难建议参考目前有关著名商标司法认定案件的管辖规定，将涉及侵犯商业秘密犯罪的刑事案件审理权上收至省会城市所在地的中级法院管辖科技日报?文章?跳槽走人 技术秘密如何留下——企业要增强商业秘密保护意识，但不能以“侵犯商业秘密〞为借口打击竞争对手?：唐湘凌律师说，“根据有关规定，刑事案件中的公、检、法机关均有委托鉴定的权力，民事案件的当事人也有自行委托鉴定的权利，在实践中，刑事或者民事案件的被告及其代理人往往也会委托鉴定，这样不可防止地会出现多头鉴定、重复鉴定的现象〞?科技日报?文章?跳槽走人 技术秘密如何留下——企业要增强商业秘密保护意识，但不能以“侵犯商业秘密〞为借口打击竞争对手?：关于企业在保护商业秘密方面应做的工作，唐湘凌认为，企业在保护商业秘密方面一定要做好预防性工作，例如划定商业秘密的范围；建立秘密资料的存档管理制度；涉密计算机不联网；对企业员工进行商业秘密法律知识培训；与员工签署的?保密协议?；与可能接触较高级别商业秘密的员工签订的?竞业禁止协议?，签署保密协议时，一定要根据其接触或可能接触的商业秘密进行严格划定、明确保密的具体内容。
〞 ?科技日报?文章?不能以“侵犯知识产权〞为借口打击竞争对手?：唐湘凌律师建议，鉴于涉及商业秘密的案件非常复杂，希望有关方面参考著名商标司法认定案件的管辖规定，将涉及侵犯商业秘密犯罪的刑事案件审理权上收至省会城市所在地的中级法院管辖下面红色字体局部是赠送的散文欣赏摘自网络，不需要的朋友下载后可以编辑删除！！！谢谢！！！可依靠的唯有自己 这是发生在一个普通犹太人家庭里，父亲和儿子的故事： 儿子叫约翰，在他4岁那年，有一天他和姐姐在客厅玩捉迷藏他们玩得正快乐，父亲抱起小约翰，把他放在沙发椅上面，然后伸出双手做出接的姿势，叫他往下跳小约翰毫不犹豫地往下跳，在即将抓住父亲的瞬间，父亲缩回了双手，约翰摔到了地板上，他号啕大哭起来小约翰向坐在沙发上的妈妈求助，妈妈假设无其事地坐着，并不去扶他，只是微笑着说：“呵，好坏的爸爸！〞父亲站在一边，以嘲弄的眼光望着上当受骗的小约翰 这便是犹太家庭教子的方法之一，这样做的目的是灌输给孩子一个理念：社会是复杂的，不要轻信他人，唯一可依赖的就是自己 犹太家庭的孩子都要答复这样一个问题：“假设有一天房子被烧着了，你将带着什么东西逃跑？〞如果孩子答复是钱财，母亲会进一步问：“有一种没有形状、没有颜色、没有气味的宝贝，你知道是什么吗？〞如果孩子答复不出来，母亲会告诉他：“孩子，你要带走的不是钱财，而是智慧。
因为智慧是任何人都抢不走的，你只要活着，智慧就永远跟着你〞 你对爸爸的爱，远远胜过那部车 一个犹太家庭的父亲，存钱存了很久，终于买了一辆自己向往已久的新车新车开到家后，他珍爱有加，每天都要洗车打蜡他5岁的儿子见父亲这么爱车，也常常乐此不疲地帮。