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1、单击此处编辑母版标题样式单击此处编辑母版副标题样式*1劳动法、劳动合同法讲义n第二讲 劳动合同的基础知识（上）劳动合同的定义n劳动合同是劳动者与用人单位之间确立劳动关系，明确双方权利和义务的书面协议。 劳动合同与民事合同不同点?n民事合同的内容、形式等一般由当事人自由约定，而劳动合同体现了国家意志和当事人自由意志的结合，如国家所规定的最低劳动条件和劳动标准，双方当事人必须遵守。而工作地点、工作岗位等要当事人自由约定。因此劳动合同中当事人双方的自由意志受到国家法律、法规的更多限制。 未订立书面劳动合同发生争议劳动者的劳动报酬如何确定?n用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报
2、酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。案例：劳动报酬的确定n小王与小李大学毕业后同在一家公司上班，小王与公司签定了3年的劳动合同，小李只与公司口头约定。两人在同一岗位上。不久，小李因劳动报酬与公司发生争议，诉至仲裁委。请问其小李的劳动报酬如何确定？解析n仲裁委首先要以集体合同的标准为小李计算劳动报酬。如果该公司未与员工订立集体合同，按照同工同酬的标准为小李计算劳动报酬。本案可参照公司与小王签订的书面劳动合同执行。什么是劳动合同的期限? n劳动合同的期限，是指用人单位与劳动者在劳动合同中约定的劳动合同存续的时间，是用人单位
3、录用、使用、管理劳动者的时间期限，也是劳动者为用人单位履行劳动义务的时间期限。 劳动合同期限分哪些形式? n劳动合同的期限分为固定期限、无固定期限和完成一定工作任务为期限三种。固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。无固定期限劳动合同，又称无定期劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。即双方当事人在合同书上只约定合同生效的起始日期，没有确定合同的终止日期。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。 劳动合同的必备条款有哪些? n劳动合同法第17条规定劳动合同应当具备以下必备条款：n (1)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人。
4、n (2)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码。n (3)劳动合同期限。n (4)工作内容和工作地点。n (5)工作时间和休息休假。n (6)劳动报酬，是指用人单位根据劳动者劳动的数量和质量，以货币形式支付给劳动者的工资。包括工资、资金、津贴、加班加点工资报酬等。n (7)社会保险。n (8)劳动保护、劳动条件和职业危害防护。n (9)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。 案例：这样合同是否合法？n小王大学毕业后进入了一家公司。该公司与小李签定的合同中有这样的约定：“因工作需要，员工要随时服从公司工作安排。”还有一条约定：“员工可自愿参加社会保险”。这样的约定合法吗？解
5、析n（1）根据合同法规定，工作岗位、工作地点等是劳动合同必备条款，一旦约定生效，用人单位不能随意强制调整。因此“因工作需要，员工要随时服从公司工作安排”不合法；n（2）社会保险是劳动合同的必备条款，用人单位和劳动者必须依法缴纳，因此“员工可以自愿意参加社会保险”，违反了法律上的强制性规定，是不合法的。什么是劳动合同无效? n劳动合同的无效是指劳动合同因不具备或不完全具备劳动合同的有效要件而不能发生当事人预期法律效力的情形。无效劳动合同与有效劳动合同是相对的，有效的劳动合同依法成立，具有法律效力受国家法律的承认和保护，对双方当事人都有约束力。而无效劳动合同不能发生当事人预期的法律后果，造成劳动合
6、同无效的责任者还应承担相应的法律责任。 劳动合同无效分为哪两种情况?n劳动合同无效分为全部无效与部分无效。n1、全部无效，是指劳动合同的基础性条款或主要部分不符合法定有效条件，其全部条款不发生法律效力的情形。如劳动者未满16周岁，不具备劳动者的主体资格，劳动合同全部无效。n2、部分无效，是指劳动合同部分条款不合法，对双方不发生法律约束力的情形。劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。劳动合同无效或者部分无效有哪些情况？n第一种情况n以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的。n1、欺诈，是指当事人一方故意虚构事实或者隐瞒真相的行为。包括
7、在建立劳动关系时提供虚假信息，没有如实告知对方与劳动关系相关的真实情况等。n2、胁迫，是指用人单位以自己所处的有利条件威胁劳动者答应不平等的条件如限制人身自由，强行收取保证金，抵押金不予退还等。n3、乘人之危，是指乘对方处于危难之际，诱骗或强迫对方违背自己的真实意思接受某种明显不公平的条件而订立劳动合同。 劳动合同无效或者部分无效有哪些情况？n第二种情况n用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的。用人单位的法定责任是法律的强制性规定，不得通过免责条款逃避应承担的法律责任。如用人单位应当承担的缴纳社会保险费义务不能要求劳动者代为承担，应当为劳动者提供的劳动条件不能不提供等。 劳动合同无效或者
8、部分无效有哪些情况？n第三种情况n违反法律、行政法规强制性规定的。如劳动者尚未达到最低就业年龄16周岁，用人单位不具有民事主体资格，没有依法领取营业执照等。劳动合同内容违反法律、行政法规规定，包括劳动法律、法规对劳动报酬、工作时间、劳动条件等规定的基本标准，如用人单位支付劳动者工资不得低于最低工资标准，有义务为劳动者缴纳社会保险费等。在劳动合同的约定中不能遵守其标准，则劳动合同的该项内容无效。 案例:假文凭案n2007年7月王林高中毕业，他从家乡来到上海，人才市场上找工作找了很长时间都没有找到。很多用人单位告诉他要大学生，有的还要求重点大学毕业。王林感到很沮丧，一天他无意识地看到做假证的广告，
9、他灵机一动，花钱请人做个一本重点大学的文凭。他拿着假文凭又到人才市场上去，很快被一家公司看中，与公司签了两年的合同。时间从2007年11月开始，月薪为2000元。王林非常高兴，很快到新公司上班了。2008年7月公司的部门经理根据王林的工作能力和业绩对他的文凭产生了怀疑。公司通过调查，核实了王林的文凭是假的。公司的人事部向他下发了解除劳动合同的决定，没有支付7月份工资。王林不服，向当地仲裁委员会提起申诉，要求用人单位补发他7月份工资。解析n(1)劳动合同法第二十六条规定：“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的”本案
10、中，王林未能提供真实学历的行为很明显是采取了欺骗的手段，因此王林与公司所签订的劳动合同无效。n(2)劳动合同法第二十八条规定：“劳动合同被确认无效，劳动者已付出劳动的，用人单位应当向劳动者支付劳动报酬。劳动报酬的数额，参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定”。因此，王林在单位已付出劳动的情况下，单位仍然要支付其7月份工资，具体数额参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。违约金定义n劳动合同约定的违约金，指的是劳动合同中约定的在用人单位或者劳动者违反了劳动合同中其他有关约定时，应当向对方支付的赔偿金。违约金具有惩戒作用，是对不守信者的惩戒。为了防止用人单位滥用违约金条款，保护劳动
11、者的自主择业权。单位不能任意定违约金。 案例： 违约金事件n吴某大学毕业后来到广州一家公司工作，工作一年后，小吴因事辞职回到老家合肥。让小吴郁闷的是，当他向公司提出辞职时，却被告知，因为所签订的劳动合同尚未到期，他必须向公司支付5000元的违约金。 解析n劳动合同法规定，只有在两种情形下，用人单位可以约定由劳动者承担违约金。n （1）在培训服务期约定中约定违约金。用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金，不得超
12、过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 解析n（2）在竞业限制约定中约定违约金。用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。n除以上两种情形后，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担的违约金，或者以赔偿金、违约赔偿金、违约责任金等其他名义约定由劳动者承担违约责任。案例：合同上约定的培训费远远超过实际培训费怎么办？n小王2006年5月和公司
13、签定了三年的劳动合同，劳动合同有一个附加合同是作为技能培训的合同，上面写到公司出资5万送小王外出培训，如果在公司服务不满一年需要赔偿全部的费用，后来小王听人讲，每个培训人员的费用实际不超过4000元，公司这样做的目的是防止人员过于频繁的流动。后来，小王与上司的关系不好，上司对小王进行打压。小王心情非常不好，准备离职，但公司的人事部告之如果执意要走就要付培训费用5万元。实际培训费用仅4000元，而公司却要小王赔偿5万元培训费。小王心里不服，于是向仲裁庭提起申诉。解析n（1）劳动合同法第二十二条规定：“用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。
14、劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。”在本案中，小王与公司是双方协商一致，自愿签订的合同，应该履行合约规定。如果在合同没有到期后，想离开单位，当然必须支付违约金。 解析n （2）劳动合同法第26条规定：“下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳
15、动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。 对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认。第27条规定：“ 劳动合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”就本案来说，虽然小王想离开公司必须支付违约金，至于违约金的数额，不得超过用人单位提供的培训费用，因此，小王必须提供培训的具体费用证明，比如发票、收据等，来说明合同存在欺诈部分，合同部分是无效；如果你提供不了任何证明，那就必须根据所签订的合同，支付违约金。什么叫事实劳动关系？n劳动法第16条规定：“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同”。
16、可见，劳动关系的建立是以签订劳动合同为前提的，劳动者与用人单位建立的是劳动合同关系。但是在实践中，用人单位与劳动者没有订立书面劳动合同的情况屡见不鲜，这种情况称之为事实劳动关系。如果企业未按规定与职工签订劳动合同，但职工已履行了劳动义务，可视为双方当事人具有劳动关系。虽然事实劳动关系中的双方当事人建立劳动关系时不具备法律规定的形式要件，但是劳动者的权益同样受到法律保护。 案例： 事实劳动关系的解除n小丽从大学毕业后，进了当地一家私营服装厂工作，双方没有签订劳动合同，厂方也没有为小丽办理社会保险。工作半年后，老板以小丽没有业务成绩为由要求她离开服装厂，小丽不服向当地劳动仲裁委员会提起申诉，要求服装厂支付其经济补偿金，并为其办理社会保险。厂方声称，双方没有签订劳动合同，没有建立劳动关系，不属于劳动法律法规调整范围，仲裁委员会也不应受理。仲裁委员会经过调查取证，支持了小丽的申诉请求。 解析n（1）劳动部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见意见（劳部发1995309号）第82条中规定：“用人单位与劳动者发生劳动争议，不论是否订立劳动合同，只要存在事实劳动关系，并符合劳动法的适用范围和
