第六章建设工程合同3幻灯片资料

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1、单击此处编辑母版标题样式*1单击此处编辑母版副标题样式6.1 概述6.1.1 建设工程合同的概念一、合同的概念 合同又称契约，合同概念有广义和狭义之分。 广义泛指发生一定权利义务关系的协议。 狭义专指双方或多方当事人关于设立、变更、终止民事法律关系的协议。 民事法律关系是由三部分组成，即权利主体、权利客体、内容。 权利主体是指签订及履行合同的双方或多方当事人，又称民事权利义务主体。 权利客体是指权利主体共同指向的对象，包括物、行为和精神产品。 内容是指权利主体的权利和义务。二、建设工程合同的概念 建设工程合同是指在工程建设过程中发包人与承包人依法订立的、明确双方权利义务关系的协议。在工程建设合

2、同中， 承包人的主要义务是工程建设，权利是得到工程价款。 发包人的主要义务是支付工程价款，权利是得到完整、符合约定的建筑产品。 在建设工程中主要的建设合同关系如图61所示。施工企业发包人勘察设计单位建设监理单位其他工程咨询机构勘察设计合同工程监理合同工程施工合同工程咨询服务协议图6-1 建设合同关系三、合同履行期限的长期性 建设工程由于结构复杂、体积庞大、建筑材料类型多、工程量大，使得合同履行期限都较长（与一般工业产品的生产相比）。而且，建设工程合同的订立和履行一般都需要较长的准备期，在合同的履行过程中，还可能因为不可抗力、工程变更、材料供应部及时等原因而导致合同期限顺延。由此决定了建设工程合

3、同的履行具有长期性。四、计划和程序的严格性 由于工程建设对国家的经济发展、人民的工作和生活有着重大的影响，因此，国家对建设工程的计划和程序都有严格的管理制度。订立建设工程合同必须以国家批准的投资计划为前提，即使是国家投资之外的、以其他方式筹集资金的投资也要受到当年的固定资产投资规模和批准限额的限制，纳入当年投资规模的平衡，并经过严格的审批程序。建设工程合同的订立和履行还必须符合国家有关工程建设程序的规定。五、合同形式的特殊要求 我国合同法在对合同形式采用书面形式还是口头形式没有限制。但是，考虑到建设工程的重要性、长期性和复杂性，在建设过程中经常会发生影响合同履行的纠纷，因此，合同法要求，建设工

4、程合同应当采用书面形式。6.1.3 建设工程合同的种类一、从承发包的工程范围进行划分 从承发包的工程范围进行划分，可以将建设工程合同分为建设工程总承包合同、建设工程承包合同、分包合同。 发包人将建设的全过程发包给一个承包人的合同即为建设工程总承包合同。 发包人将工程建设中的勘察、设计、施工等内容分别发包给不同承包人的合同，即为建设工程承包合同。 经合同约定和发包人的同意，从工程承包人承包的工程中承包部分工程而订立的合同，即为建设工程分包合同。二、从完成承包的内容进行划分 从完成承包的内容进行划分，建设工程合同可分为建设工程勘察合同、建设工程设计合同、建设工程施工合同、建设工程监理合同等。三、从

5、合同价款的确定方式进行划分 从合同价款的确定方式不同，可将建设工程合同分为固定价格合同、可调价格合同和成本加酬金合同。 固定价格合同，是指合同总价或单价在工程实施期内，在合同约定的风险范围内不可调整。 可调价格合同，是指合同总价或合同单价在合同实施期内，可以根据事先双方约定的办法进行调整，这类合同适用范围较宽，其风险可以得到合理分摊。 成本加酬金合同，是业主向承包单位支付建设工程的实际成本，并按事先约定的某一种方式支付酬金的合同类型，这类合同，承包商风险最小，但业主对工程总造价不易控制，这类合同在实际工作中应用较少。6.2 建设工程施工合同6.2.1 建设工程施工合同的概念及作用一、建设工程施

6、工合同的概念 建设工程施工合同是指发包人和承包人为完成商定的建筑安装工程施工任务，为明确双方的权利、义务关系而订立的协议，其核心是发包人提供必要的施工条件，并支付价款，承包人完成建筑产品。施工合同的当事人是发包人和承包人，双方是平等的民事主体。承发包双方签订施工合同，必须具备相应资质条件和履行施工合同的能力。对合同范围的工程实施建设时，发包人必须具备协调能力；承包人必须具备建设行政主管部门核发的资质等级证书并持有营业执照等证明文件。 建设工程施工合同是工程建设中的主要合同，国家立法机关、国务院、建设行政管理部门都十分重视施工合同的规范工作，专门制定了一系列的示范文本、法律、法规等，用以规范建设

7、工程施工合同的签订、履行。二、建设工程施工合同的作用 1、施工合同明确了在施工阶段承包人和发包人的权利和义务 施工合同起着明确建设工程发包人和承包人在施工中权利和义务的重要作用。通过施工合同的签订，就使得发包人和承包人清楚地认识到自己一方和对方在施工合同中各自承担的义务或享有的权利，以及双方之间的权利和义务的相互关系。也使双方认识到施工合同的正确签订，只是履行合同的基础，而合同的最终实现，还需要双方严格按照合同的各项条款和条件，全面履行各自的义务，才能享受其权利，最终完成工程任务。 2、施工合同是施工阶段实行监理的依据 目前我国大多数工程都实行建设监理，监理单位受发包人委托，对承包人的施工质量

8、、施工进度、工程投资进行监督，监理单位对承包人的监督应根据发包人和承包人签订的施工合同进行。 3、保护建设工程施工过程中发包人和承包人权益的依据 依法成立的施工合同，在实施过程中承包人和发包人的权益都受到法律保护。当一方不履行合同，使对方的权益受到侵害时，就可以以施工合同为依据，根据有关法律，追究违约一方的法律责任。6.2.2 建设工程施工合同的订立一、订立施工合同应具备的条件（1）初步设计已经批准。（2）工程项目已经列入年度计划。（3）有能够满足施工需要的设计文件和有关技术资料。（4）建设资金和主要建筑材料设备来源已经落实。（5）实行招标投标的工程，中标通知书已经下发。二、订立施工合同应当遵

9、守以下原则1、遵守国家法律、法规和国家计划的原则 订立施工合同，必须遵守国家法律、法规，也应遵守国家的固定资产投资计划和其他计划（如贷款计划）。具体合同订立时，不论是合同内容、程序还是形式都不得违法。除了须遵守国家法律、法规外，考虑到建设工程施工对经济发展、社会生活有多方面的影响，国家还对工程施工制定了许多强制性的管理规定，施工合同当事人订立合同时也都必须遵守。2、平等、自愿、公平的原则 签订施工合同的双方当事人，具有平等的法律地位，任何一方都不得强迫对方接受不平等的合同条件，合同内容应当是双方当事人的真实意思体现。合同的内容应当是公平的，不能单纯损害一方的利益，对于显失公平的合同，当事人一方

10、有权申请人民法院或仲裁机构予以变更或撤销。3、诚实相应原则 诚实相应原则要求合同的双方当事人订立施工合同时要诚实，不得有欺诈行为。合同当事人应当如实将自身和工程的情况介绍给对方。在履行合同时，合同当事人要守信用，严格履行合同。4、等价有偿原则 等价有偿原则要求合同双方当事人，在订立和履行合同时，应该遵循社会主义市场经济的基本规律，等价有偿地进行交易。5、不损害社会公众利益和扰乱社会经济秩序原则 合同双方当事人在订立、履行合同时，不能扰乱社会经济秩序，不能损害社会公众利益。三、订立施工合同的程序 合同法规定，合同的订立必须经过要约和承诺两个阶段。 所谓要约是希望与他人订立合同的意思表示。 所谓承

11、诺是受要约人接受要约的意思表示。 施工合同的订立应经过要约和承诺两个阶段。其订立方式有两种：直接发包和招标发包。如果没有特殊情况，建设工程的施工都应通过招标投标确定施工企业。这两种方式实际上都包含要约和承诺的过程，工程招标投标过程中，投标人根据招标人提供的招标文件在约定的报送期内发出投标文件即为要约，招标人通过评标，向投标人发出中标通知书即为承诺。 中标通知书发出后，承包方和发包方就完成了合同缔结过程，中标通知书发出30天内，中标单位应与建设单位签订施工合同。投标书中已确定的合同条款在签订时不得更改，合同价应与中标价相一致。如果中标单位拒绝与建设单位签订合同则投标保函出具者应当承担相应的保证责

12、任，建设行政主管部门或其授权机构可以给予一定的行政处罚。6.2.3建设工程施工合同（示范文本）简介 根据有关工程建设的法律、法规，结合我国工程建设施工的实际情况，并借鉴了国际上广泛使用的FIDIC土木工程施工合同条件，国家建设部、国家工商行政管理局于1999年12月24日发布了建设工程施工合同（示范文本）（GF-1999-0201），以下简称施工合同文本。该文本是各类公用建筑、民用建筑、工业厂房、交通设施及线路管道的施工和设备安装的合同样本。一、施工合同文本的组成 施工合同文本由协议书、通用条款、专用条款三部分组成，并附有三个附件。附件一是承包人承揽工程项目一览表，附件二是发包人供应材料设备一

13、览表附件三是工程质量保修书。1、协议书 协议书是施工合同文本中总纲领性的文件，是发包人与承包人依照中华人民共和国合同法、中华人民共和国建筑法及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，就建设工程施工中最重要的事项协商一致而订立的协议。虽然其文字量并不大，但它规定了合同当事人双方最主要的权利、义务。规定了组成合同的文件及合同当事人对履行合同义务的承诺，并且合同双方当事人要在这份文件上签字盖章，因此具有很高的法律效力。协议书主要包括以下十个方面的内容：（1）工程概况。主要包括：工程名称、工程地点、工程内容、工程立项批准文号、资金来源等。（2）工程承包范围。（3）合同工期。包括开

14、工日期、竣工日期、合同工期总日历天。（4）质量标准。（5）价款（分别用大、小写表示）（6）组成合同的文件。（7）本协议书中有关词语含义与合同示范文本通用条款中分别赋予它们的定义相同。（8）承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。（9）发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。（10）合同生效。包括合同订立的时间（年、月、日）、合同订立地点、本合同双方约定的生效时间。2、通用条款 通用条款是根据合同法、建筑法、建设工程施工合同管理办法等法律、法规，对承发包双方的权利义务作出的规定，除双方协商一致对其中的某些条款作出修改、

15、补充或取消外，其余条款双方都必须履行。它是将建设工程施工合同中共性的一些内容抽出来编写的一份完整的合同文件。通用条款具有很强的通用性，基本适用于各类建设工程。通用条款共由11部分47条组成。（1）词语定义及合同文件。（2）双方一般的权利和义务。（3）施工组织设计和工期。（4）质量与检验。（5）安全施工。（6）合同价款与支付。（7）材料设备供应。（8）工程变更。（9）竣工验收与结算。（10）违约、索赔和争议。（11）其他。3、专业条款 考虑到建设工程的内容各不相同，工期、造价也随之变动，承包、发包人各自的能力，施工现场的环境也不相同，通用条款不能完全适用于各个具体工程，因此配之以专用条款对其作必

16、要的修改和补充，使通用条款和专用条款共同成为双方统一意愿的体现。 专业条款的条款号与通用条款相一致，但主要是空格，由当事人根据工程的具体情况予以明确或对通用条款进行修改。4、附件 施工合同文本的附件则是对施工合同当事人的权利、义务的进一步明确，并且使得施工合同当事人的有关工作一目了然，便于执行和管理。二、施工合同文件的组成及解释顺序 施工合同文本规定了施工合同文件的组成及解释顺序。组成建设工程施工合同文本包括：（1）施工合同协议书。（2）中标通知书。（3）投标书及其附件。（4）施工合同专用条款。（5）施工合同通用条款。（6）标准、规范及有关技术文件。（7）图纸。（8）工程量清单。（9）工程报价单或预算书。 双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件均视为施工合同的组成部分。上述合同文件应能够互相解释、互相说明。当合同文件中出现不一致时，上面的顺序就是合同的优先解释顺序。当合同文件出现含糊不清或当事人有不同理解时，按照合同争议的解决方式处理。6.2.4建设工程施工合同关于双方的一般权利义务条款一、工程师的产生和职权（一）工程师的产生和易人 工程师包括监理单位委派的总监理工程师或发包人指定的