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1、车辆(chling)报废，二审改判停运损失 代 理 词审判长、审判员：受本案上诉人彭某克的托付，受河南神鹰律师事务所的指派，作为上诉人彭某克诉被上诉人三门峡广利汽车运输效劳车队、李转阳、天安保险股份有限公司三门峡中心支公司等交通事故责任纠纷一案上诉人彭某克的托付代理人，我依法参加本案的诉讼活动，现依据事实及法律发表如下代理看法(kn f)，望合议庭合议时予以参考。上诉人的主要上诉恳求有两项：一、要求支付停运损失费150613元;二、支付护理费101597.16元。本代理人认为(rnwi)：该两项上诉恳求应当予以支持，故盼望二审法院依法改判支持上诉人的此两项上诉恳求。理由如下：一审法院以“因在车
2、辆损失价格鉴定表中显示，车辆损坏紧要，无修理价值，按报废处理”而判决“对停运损失，本院不予支持”的理由不能成立(chngl)，彭某克因交通事故被撞坏的车辆在停运期间所造成的损失属可得利益损失，应当予以赔偿，恳求二审法院予以改判。1、一审法院以“平顶山市道路交通事故(shg)车辆价格鉴定表”作为按车辆报废的依据，认定事实不清、证据缺乏，缺少法律依据。首先，“价格鉴定表”与“估价鉴定结论书”冲突，不能成为定案依据。因为：在“估价鉴定结论书”中所列到的“其损失价值分别如下：1、更换零配件价值为：30612元”，这足以证明该车须要修理，须要更换零配件，即通过修理可以复原到原状或根本复原到事故发生前的状
3、态经过修理或者配换零件修复后，在运用功能上、形态上和价值上不会有太大的改变和出入，符合民法通那么第134条所规定的复原原状、修理、更换等。那么，很明显该车不是出于报废状态，而“价格鉴定表”仅仅是为价格鉴定结论所作出的打算性材料，而不是最终结论，一审法院将打算性材料断章取义作为“最终结论”适用，并作为定案依据明显证据缺乏。其次：平顶山市价格认证中心，不具有认定汽车是否按报废处理的资格。其“价格鉴定表”更不能作为定案依据。因为依据国务院令30号报废汽车回收管理方法(2001年6月16日公布并实施)其次条“本方法所称报废汽车(包括摩托车、农用运输车，下同)，是指到达国家报废标准，或者虽未到达国家报废
4、标准，但发动机或者底盘紧要损坏，经检验不符合国家机动车运行平安技术条件或者国家机动车污染物排放标准的机动车。本方法所称拼装车，是指运用报废汽车发动机、方向机、变速器、前后桥、车架(以下统称“五大总成”)以及其他零配件组装的机动车”、第十条“报废汽车拥有单位或者个人应当刚好向公安机关办理机动车报废手续。公安机关应当于受理当日，向报废汽车拥有单位或者个人出具机动车报废证明，并告知其将报废汽车交售给报废汽车回收企业。任何单位或者个人不得要求报废汽车拥有单位或者个人将报废汽车交售给指定的报废汽车回收企业。”由此规定可以看出公安机关是认定和办理汽车报废的机关，而其他任何个人、单位均不具有认定汽车报废的资
5、格和职权。所以平顶山市价格认证中心明显不具有是否认定汽车报废的权力。那么作出的“按报废处理”明显属滥用职权，应不予认定。再次：彭某克的豫DE2753号轻型平凡货车虽然紧要损毁，但仍旧能够修复，不符合国家经济贸易委员会等发布的汽车报废标准(11017年7月15日国经贸经(11017)456号)规定的“凡在我国境内注册的民用汽车，属以下状况之一的应当报废：.三、因各种缘由造成车辆紧要损坏或技术状况低劣，无法修复的;.” 的规定，完全可以修复且修复后能够到达国家对机动车运行平安技术条件要求，不应予以报废。从事故现场以及所拍得图中来看，事故主要造成了彭某克的货车驾驶室货箱等部件的损毁，而对“五大总成”
6、根本未造成损毁。众所周知“五大总成”是汽车的主要部件，这些主要部件的损毁且无法修复才能导致汽车报废，所以仅以驾驶室、大梁、货箱紧要损坏而草率按汽车报废处理明显不当。另外“提倡节约、反对奢侈”一贯是我国的一项政策，该车购置日期2007年3月28日到事故发生时仅1年多一点，远远未到达上述汽车报废标准中“二、轻、微型载货汽车(含越野型)、带拖挂的载货汽车、矿山作业专用车及各类出租汽车运用8年，其他车辆运用10年”的规定，特殊是国家经济贸易委员会等于11018年7月7日又下发了关于调整轻型载货汽车报废标准的通知，又将上述运用期限延长到了15年，那么从节约资源的角度也不应予以“按报废处理”。所以一审法院
7、认定该车“按报废处理”缺乏事实依据和法律依据，恳求二审予以订正。2、对彭某克要求支付停运损失150613元(从2022年4月14日至2022年11月14日之间的停运损失)应予以支持。理由如下：一、平中企评报字(2022年)第13号关于彭某克道路交通事故损害赔偿纠纷案资产评估报告书已经作出了“涉案车辆在2022年4月14日-2022年11月14日之间的停运损失的评估价值为150613元”的评估结论。对此应予认定。同时由于系阶段性，故从2022年11月15日起被上诉人仍应遵照上述平均数额接着向彭某克支付停运损失，直至损失得到赔偿、该车修理完毕，相关营运手续能够办理，该车能够正常营运为止。但由于该恳
8、求彭某克在本案中未起诉，故我们保存此项权利另案起诉的权利。二、彭某克停运损失有法律依据，应予以赔偿。由于该车并非报废车辆，那么其作为正常的营运车辆，依据最高人民法院关于交通事故中的财产损失是否包括被损车辆停运损失问题的批复(法释(11019)5号，11019年2月11日公布)“中华人民共和国民法通那么第一百零一一十七条其次款、第三款规定：“损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当复原原状或者折价赔偿。”“受害人因此遭遇其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。”因此，在交通事故损害赔偿案件中，假如受害人以被损车辆正用于货物运输或者旅客运输经营活动，要求赔偿被损车辆修复期间的停运损失的，交通事故责
9、任者应当予以赔偿”的规定，由于此项事故给彭某克造成了重大损失，可得利益损失是应当赔偿的。可得利益损失是将来的，该批复中即交通事故的发生导致运输合同一方当事人被迫停顿正常的货物运输而遭遇到损失;可得利益损失是确定的，即是可以用金钱计算和衡量的;可得利益损失是的确的，即这种损失是势必的、有现实意义的，而不是臆测的、抽象的、假设的，而且是交通事故干脆造成的，因此，应当把机动车辆被损后修复期间的停运损失列入赔偿范围。只是机动车辆被损后修复期间的停运损失必需具有确定性，必需证据的确、充分、必需从严驾驭，不得随意扩大。故应当赔偿车辆修复期间的停运损失，望予以支持。二、彭某克要求支付护理费101597.16
10、元的恳求应予以支持。一审法院计算为50155.84元不正确，应予订正。依据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律假设干问题的说明(法释2003、20号)第21条 “护理费依据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务酬报标准计算。护理人员原那么上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确看法的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人复原生活自理实力时止。受害人因残疾不能复原生活自理实力的，可以依据其年龄、安康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，
11、应当依据其护理依靠程度并结合配制残疾协助器具的状况确定护理级别”的规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，那么彭某克之父彭长明有收入，其收入为月收入18000-24000元之间，遵照民法通那么看法第143条 “受害人的误工日期，应当按其实际损害程度、复原状况并参照治疗医院出具的证明或者法医鉴定等认定。赔偿费用的标准，可以遵照受害人的工资标准或者实际收入的数额计算。受害人是承包经营户或者个体工商户的，其误工费的计算标准，可以参照受害人必须期限内的平均收入酌定。假如受害人承包经营的种植、养殖业季节性很强，不刚好经营会造成更大损失的，除受害人应当采纳措施防止损失扩大外，还可以裁定侵害人采纳措施
12、防止扩大损失”的规定，可能定为每月20000元，这样应当计算为2万元*547/30=36.46万元。彭某克的母亲前4个月护理费遵照护理业职工平均工资25734元/年，那么应为25734元/12*4=8574.60元。因而上诉人要求对方支付101597.16元应予以支持。原告对于多余局部的放弃属于原告处分自己的权利，法院不应予以干预。所以，上诉人要求遵照101597.16元予以支付合理、合法，恳求予以支持。代理人：河南神鹰律师事务所李荣堂律师2022年11月15日第7页 共7页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页第 7 页 共 7 页
