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1、法律论文：论国有商业银行公司治理与风险防范 摘要 针对一场 “我们输不起的实践” - 国有商业银行改革的攻坚战，面临国有商业银行改制、上市的关键时刻，其能否实现预期目标人们拭目以待。其核心是是否真正建立制度，完善公司治理结构，防范风险。本文试以上，提出对策与思路。 主题词 公司治理 金融风险 防范 思路 一、 公司治理与分权原则：与起源 西方国家几百年的权力制衡经验表明，“三权分离”的模式不仅在上适用，效果良好，而且在现代企业公司治理实践中也同样取得很好效果。他通过将一个单位整体的权力划分为若干部分，彼此监督权力、互相协作运用权力，使该政治体、企事业单位、公司法人建立管理、权责分明，良好的激励
2、机制，从而实现效益的最大化。还可以有效防范道德风险、系统风险以及减少腐败的发生，实现透明化的管理。 我国公司法对有限责任公司和股份有限公司的组织机构的设计上要求公司“三会”的形式运作，俗称“三驾马车”并驾齐驱，公司的股东会或股东大会是权力机构，董事会是公司重大的决策机构，监事会（美国等称审计监督）针对公司高级管理人员的决策依据法规和公司章程进行监督，以维护公司和股东的正当权益。 公司治理（Corporate Governance， 又译为法人治理结构或公司管治）是现代企业制度中最重要的组织结构。就狭义而言，公司治理主要指公司的股东、董事及经理层之间的关系；从广义上来说，公司治理还包括与利益者（
3、如员工、客户、供应商、债权人和公众）之间的关系，及有关法律、法规和上市规则等。 1、公司治理的历史沿革 公司治理结构问题的产生是与股份有限公司的出现联系在一起的，其核心是由于所有权和经营权的分离，所有者与经营者的利益不一致而产生的委托-代理关系。在西方国家，公司治理，特别是股东和经营者在股份有限公司治理结构中的地位和作用，经历了一个从管理层中心主义到股东会中心主义，再到董事会中心主义的变化过程。但是董事会的出现并没有解决公司所有权与控制权分离而产生的委托-代理问题。 2、公司治理的全球化浪潮 自九十年代以来，由于的日益全球化，公司的治理结构越来越受到世界各国的重视，形成了一个公司治理运动的浪潮
4、。英国首先掀起了这一浪潮。英国八十年代由于不少著名公司相继倒闭，引发了英国对公司治理问题的讨论，由此而产生了一系列的委员会和有关公司治理的一些最佳准则，如Cadbury委员会及其发表的公司治理的财务方面的报告，关于董事会薪酬的Greenbury报告，以及关于公司治理原则的Hampel报告。 除了OECD之外，其他国际机构也纷纷加入了推动公司治理运动的行列。国际货币基金组织（IMF）制定了财务透明度良好行为准则及货币金融透明度良好行为准则；世界银行还与OECD合作，建立了全球公司治坛（Global Corporate Governance Forum）以推进家公司治理的改革。除此之外，国际证监会
5、组织（IOSCO）也成立了新兴市场委员会（Emerging Marker Committee）并起草了新兴市场国家公司治理行为的报告。这其中最具有代表性的就是经济合作与发展组织（OECD）于1999年推出的OECD公司治理原则。该原则包括五个部分：公司治理框架应保护股东权利；应平等对待所有股东，包括中小股东和外国股东。当权利受到侵害时，所有股东应有机会得到赔偿；应确认公司利益相关者的合法权利，鼓励公司与他们开展积极的合作；应确保及时、准确地披露所有与公司有关的实质性事项的信息，包括财务状况、经营状况、所有者结构，以及公司治理状况；董事会应确保对公司的战略指导，对管理层的有效控制；董事会应对公司
6、和股东负责。 3、全球公司治理运动形成的原因 第一，公司治理和企业融资。现任世界银行行长沃尔芬森（James D. Wolfenson）：对世界经济而言，完善的公司治理和健全的国家治理一样重要。良好的公司治理结构是企业融资、吸引国际国内资本所必需的。由于资本市场的国际化，本国企业可以到国外去融资，但是一国能否吸引长期的、有耐心的国际投资者，该国的公司治理结构必须让投资者可以信赖和接受，即使该国的公司并不主要依赖外国资本，坚守良好的公司治理准则，也能够增强国内投资者对投资该公司的信心，从而降低融资成本，最终能够吸引更稳定的资金来源。公司治理结构的好坏直接了投资者的投资选择和公司股票价格。 投资者
7、意想如何-McKinsey Survey:McKinsey（麦肯锡公司）最近发表了一份投资者意向报告（Investor Opinion Survey），其主题是股东怎样评价和衡量一个公司的治理结构的价值。这项调查是McKinsey与世界银行及机构投资者协会合作进行的。参与此项问卷的有200家大型机构投资者，共管理3.25万亿美元的资产。该项问卷调查的结果表明，3/4的投资者认为在他们选择投资对象时，公司的治理结构，特别是董事会的结构和绩效与该公司财务绩效和指标至少一样重要。 公司治理的价格怎样？：80%的投资者认为他对于治理结构好的企业，他们愿意出更高价钱，比如对英国的公司，同样的股票、盈利和
8、财务状况，但治理结构好的公司，投资者愿意以高出18%的价格购买其股票。对于意大利公司来说，治理结构好的公司股票的溢价（Premium）是22%，而印度尼西亚的公司是27%。可见，良好的公司治理结构能够吸引投资者，从而增加企业的融资能力，促进经济增长。 第二，公司治理的重要性。一方面，机构投资者的壮大，推动了运动的兴起，由于机构投资者手中控制大量的资金，他们在公司治理中会对公司施加压力，要求管理层按股东的期望来管理公司，有影响力的机构投资者如英国国家退休金协会，美国加州公职人员退休基金协会（CalPERS）等。另一方面，亚洲危机的爆发，也唤醒了人们对亚洲公司治理的重新认识。金融危机的出现，体现了
9、这些国家在公司治理方面的薄弱，如信息披露的不充分，以及对中小投资者的保护、董事会以及控股股东缺乏诚信和问责机制。 二、公司治理模式的选择及风险防范的措施辨析 第一、比较：公司治理模式 及我国的选择 1、英美模式：英美模式最大特点就是所有权较为分散，主要依靠外部力量对管理层实施控制。在这一模式下由于所有权和经营权的分离，使用权分散的股东不能有效地监控管理层的行为，即所谓“弱股东，强管理层”现象，由此产生代理问题。而解决这一问题的办法，一是发展机构投资者，使分散的股权得以相对集中，二是依靠活跃、有效的公司控制权市场，通过收购兼并对管理层进行外部约束；三是依靠外部非执行董事对董事会和管理层进行监督；
10、四是依靠健全的监管体制和完善的法律体系，如公司法、破产法、投资者保障法等法律对公司管理层进行约束和监管；五是对管理层实行期权期股等激励制度，使经营者的利益和公司的长远利益紧密联系在一起。 2、德国模式：德国公司治理结构的一个重要特点是两会制，即监事会和董事会。德国模式是内部控制型模式。两会中包括股东、银行及员工的代表，对管理层实行监控。其中，职工代表在两会中扮演重要角色。在德国，最大的股东是公司，创业家族、银行等，所有权集中程度比较高。德国的银行是全能银行（Universal Bank），可以持有工商企业的股票，另外，公司相互持股比较普遍。银行对公司的控制方式是通过控制股票投票权和向董事会派驻
11、代表，有些还是监事会主席，银行代表就占股东代表的22.5%。德国公司治理模式的另一特色就是强调职工参与，在监事会中，根据企业规模和职工人数的多少，职工代表可以占到1/3到1/2的职位。 3、日本模式：日本的公司治理结构是一会制，但是强调内部控制。董事会主要是由管理层构成。和德国的模式类似，对公司监控主要是通过交叉持股和主办银行制度来实现的。在日本，由于不允许控股集团的出现，企业间交叉持股是很普遍的，非金融性的公司拥有日本全部上市公司四分之一的股票，另外，原材料供应商和销售商也通过合同的形式对企业的管理层起到一定的监督作用。日本的金融机构在公司治理结构中扮演重要的角色。多数公司都有一家主要的银行
12、-主办行作为股东和业务伙伴。 4、东亚模式：在大部分东亚国家（地区），公司股权集中在家族手中，公司治理模式因而也是家族控制型。控制性家族一般普遍地参与公司的经营管理和投资决策。这一问题是这一地区公司治理的核心问题。东亚地区除日本家族控制企业所占比重较少之外，在韩国，家族操控了企业总数的48.2%，是61.6%，马来西亚则是67.2%。在菲律宾和印尼，最大家族控制了上市公司总市值的1/6。各国最大的十个家族起码分别控制了本国市价总值的一半。形象地说，“东亚企业集团普遍地选择金字塔结构，一间家族控股公司位于金字塔的顶端，第二层是拥有贵重资产的公司，第三层包括了集团的上市公司，金字塔的最低层是现金收
13、入及利益高的上市公司，集团向公众发售这些公司的股票，并透过多种内部交易，把低层公司的收益传到金字塔上层的母公司，另一方面，集团又把一些利润较少、品质较差的资产从上层利用高价传到下层。” 4、转型经济中的公司治理：在转轨经济国家中，公司治理的最大问题是内部人控制，即在法律体系缺乏和执行力度微弱的情况下，经理层利用计划经济解体后留下的真空对企业实行强有力的控制，在某种程度上成为实际的企业所有者，国有股权虚置。 九十年代以来，随着资本市场的全球化，公司治理模式的发展也呈现出强烈的趋同趋势。英美型的外部治理模式日益为各国所仿效。在八十年代，由于德、日经济的强盛，人们普遍认为，和以市场为基础的外部模式相
14、比，以企业集团、银行和控股公司为治理主体的内部模式能更好地解决代理问题。进入九十年代以来，随着经济和资本市场的全球化，以及信息产业的崛起，内部控制模式的弊端日益显露。以市场为导向的外部治理模式逐渐成为各国的样板。英美模式以股东利益为基础，以盈利为导向，重视资本市场的作用，似乎更能够适应经济的全球化和信息技术产业的发展。 第二、良好的公司治理有利于保护小股东利益，保持市场信心，能够防范金融经济风险，从而推动经济的发展，其重要性毋庸置疑。 从方面教材分析，国际上安然公司和环球公司事件所敲响的警钟，使公司治理成为全球公司改革和监管的中心。也使国际社会对经济金融风险的预警机制的建立，提高了防范银行、证
15、券等金融风险的任务的认识。 去年在北京召开的中国银行业监督管理委员会国际咨询委员会第一次会议上 ，各国委员们在会上强调，国有银行改革最重要的是要改善银行的公司治理和风险管理，尽量减少新的不良资产的产生。政府和监管当局应该努力使商业银行有更多的责任和内在压力，主动去改善自身的风险管理能力，提高竞争能力和盈利能力，这样才能实现我国商业银行改革的预定目标。从风险产生的内外因素分析，我国商业银行风险防范也应当从内外两个方面入手防御。 1、内部风险管理是关键。因为内因是变化的根本，外因是变化的条件，内因是起着决定性作用的因素。因此我国国有商业银行应当尽快建立良好的公司治理结构。良好的公司治理是中国市场经
16、济改革的产物，优秀的企业在推动中国经济改革和发展的过程中通常都能扮演“火车头”的角色。 2、外部条件有反作用的功效。无论从我国入世的承诺分析，还是从市场竞争分析，从国内外银行的经营绩效、盈利能力分析，我国商业银行强化公司治理结构都时不待我。我国近家超大型国企和几家大型国有商业银行是共和国最核心的“家底儿”，它们的改制上市直接关系到国家的经济发展。说国有银行的股份制改造是“一场输不起的实践”，当然不是危言耸听。因为没有退路，因为时不我待，所以才是形势逼迫下的“背水一战”。三、实证：良好的公司治理对风险防范的效用 尽管我国许多建立了完整的公司治理结构的典范上市公司出现了银广夏、红光等不光彩的事件，给我国实行公司治理模式的效果产生怀疑，导致防范潜在风险的任务异常艰巨。但我国大量的上市公司不仅在良好公司治理下，实现了筹集资金的目的，通过实证分析得出，良好公司治理的公司各项指标都较好。 表1 前100
