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1、 试论合同成立与合同生效内 容 摘 要随着市场经济的深入发展，合同运用得越来越频繁，大到动辄几千万的合同，小到在超市购买商品的小票，都是保障当事人合法权利的凭证。但是在合同订立的过程中，可能会出现合同成立但并不生效，甚至合同因为订立过程中的问题导致合同不成立的，都是无法达到当事人预期中的保障效果。由于合同成立与合同生效所产生的法律效力不同，其产生的责任也有很大的不同，有些时候当事人的权益并未得到更好的保障。本文将从合同成立与合同生效两者的概念入手，从其性质、时间、构成要件、产生的法律效果等来探索两者的区别，并研究两者之间的关系，从而突显合同成立与合同生效的区分在合同法的重要性，就司法案件着手探
2、析立法上和司法实践中所存在的问题，提出完善处理合同成立与合同生效机制的建议。 关键词：合同成立；合同生效；构成要件；司法实践On the Establishment and Effectiveness of ContractAbstractWith the in-depth development of the market economy, contracts are used more and more frequently, ranging from tens of millions of contracts to the receipt of goods purchased in su
3、permarkets, all of which are documents to protect the legal rights of the parties concerned. However, in the process of concluding the contract, it may happen that the contract is established but does not take effect. Even if the contract is not established due to problems in the process of conclusi
4、on, it cannot achieve the expected protection effect of the parties. Due to the different legal effects produced by the establishment of a contract and the entry into force of the contract, their responsibilities are also very different, and sometimes the rights and interests of the parties are not
5、better protected. This article will start with the concepts of contract formation and contract entry into force, explore the differences between the two from their nature, time, constitutive requirements and legal effects, and study the relationship between the two, so as to highlight the importance
6、 of the distinction between contract formation and contract entry into force in the Contract Law, analyze the existing problems in legislation and judicial practice on judicial cases, and put forward suggestions on improving the mechanism of contract formation and contract entry into force.Key words
7、: contract formation; entry into force of contract; elements of constitution; judicial practiceII 目 录内 容 摘 要IAbstractII一、 引 言1（一）研究背景和意义11. 研究背景12. 研究意义1（二）文献综述1（三）研究内容和方法21. 研究内容22. 研究方法2二、 合同成立3（一）合同成立的概念及其要件31. 订立合同的主体至少要两人以上32. 订立的合同必须是合法的33. 双方必须就主要的合同条款达成一致34. 合同成立应具备要约和承诺阶段3（二）合同成立的时间和地点的界定和意
8、义41. 成立的时间42. 成立的地点4（三）合同成立的法律后果4三、 合同生效4（一）合同生效的概念及其要件51. 当事人应具有相应的民事能力52. 当事人意思表示真实53. 合同内容不违法和侵害社会公共利益5（二）合同生效的时间和意义51. 合同依法成立时生效52. 需批准、登记的合同，批准登记后合同生效63. 附生效条件满足或是附生效期限到来时生效6（三）合同生效的法律效力6四、 合同成立与合同生效的关系6（一）合同成立与合同生效的联系61. 合同成立是合同生效的先决条件62. 合同生效是合同成立的目的73. 合同生效是合同成立的结果7（二）合同成立与合同生效的区别71. 性质不同72.
9、 要件并不完全相同73. 发生的时间不完全相同74. 效力不同85. 产生的法律效果不同8五、 合同成立与合同生效机制在立法与司法实践中的不足8（一）合同成立与合同生效的含义与性质之间容易混淆，导致司法实践案件出现错判9（二）合同成立和附条件、附期限生效问题实践中也难以区分9（三）实践中有时把合同不成立当作无效处理，从而混淆了当事人需要承担的相应责任10（四）法律关于合同成立与合同生效的相关条款不够完善10六、 完善合同成立与合同生效机制的建议10（一）完善合同法中合同成立与合同生效的要件11（二）对特殊合同的成立和生效问题尽可能通过单行法加以完善11（三）颁布更多合同法的指导性案例，统一司法
10、标准12七、 结 论12参考文献14致 谢15一、 引 言（一）研究背景和意义1. 研究背景当今社会，越来越多的人发现法律知识的重要性。开始增强自身的法律意识，学着拿起法律武器维护自身合法权益。同时，大部分人发现自身对法律理论不了解，和法律条例不够完善等原因，导致人们法理常识错乱、概念混淆。从合同法来看，签订合同也成为人们经常接触到的事情，而合同成立的同时是否意味着合同生效？两者之间是否存在区别？许多不是很了解合同法的人们会认为把两者等同起来。所以在订立合同时会忽略一些细节，以至于在发生冲突追究责任时，不能保障合同里一些原有的权利。本文将通过对理论的剖析、典型案例的分析、资料收集，对整理出来的
11、资料结合我国相关法律制度，尝试论述合同成立与生效的关系，为完善合同成立与合同生效机制提出建议。2. 研究意义本文的主要意义在于：第一，尝试解决理论上的不足之处。从现有理论出发，以解释理论为主，找出合同成立与合同生效的区别，以及理论上对此问题的研究缺陷，对此提出见解。第二，对法律实务有一定的指导意义。从合同订立的流程入手，结合我国的相关法律制度，对本文主题进行分析，结合案例，指出问题并就此提出完善建议。（二）文献综述为了保护合同当事人的合法权益，国家专门出台了相关法律合同法，该法虽然有对合同成立与合同生效做出不同的解释，但是并没有对两者做出明确的区分。在研究合同法时，合同的成立和生效一直是研究者
12、讨论的主题。通常来说，人们签订合同，都是希望该合同能够成立并生效的。但是，由于合同的成立与生效两者之间的要件不大相同，因此合同成立并不意味着合同生效。当然，如果要想合同生效，就必须先成立。在夏凤英,蒋晓玲,董书萍主编的合同法基本问题研究中，分别介绍了合同成立与合同生效相关的一些常见问题。它明确指出，合同成立与合同生效是两个独立的词汇，各自有各自的含义，为了解两者之间的差别提供了参考。在王德山主编的合同效力研究中，作者认为“法律应当将依法成立的合同与该合同的生效时间统一起来”。换言之，就是把按照法律要求成立的合同的生效时间（除无效合同外）等同其成立的时间，去除了合同成立与生效的时间间隔。此外，合
13、同法的相关规定里，依法成立的合同在其成立之时生效。因此，有些人认为合同成立与合同生效是相同的，或是把两者的效力等同起来。事实上，有些合同的成立，不一定生效，有可能只是一个具有法律约束力的待生效合同。生效的合同不但有成立的法律约束力，还具有法律效力。因此，笔者认为有必要理清两者之间的关系，根据我国的法律制度，从概念、产生要件、时间、地点、效力等方面入手，来区分合同成立与合同生效。（三）研究内容和方法1. 研究内容本文将从文章主题直接出发，对两者各自的概念、要件、时间地点等入手，接着将两者的特性进行比较区分，再用案例作为切入点来进行分析立法上和司法实践上的不足，提出个人建议。2. 研究方法（1）文
14、献分析法本文通过根据研究的课题进行文件的搜集、鉴别，最后整理文献，并对文献进行全面理解，和对所研究的课题进行全面的了解和掌握的一种方法。（2）案例分析法根据研究的课题，了解，查找相关的案例，并对此进行分析阐述，以此辅佐本文的观点。（3）比较分析法通过研究课题的两个主题，对其进行比较分析，找到其共通与差别处，以此进行试论。二、 合同成立（一）合同成立的概念及其要件合同的成立，是指建立合同关系的双方，一方提出要约和另一方给出承诺的时，对合同内容达成统一意见，并形成协议。从本质上讲，合同的成立就是当事人关于债的关系的表达得到和谐统一。当事人之间的合同关系，是建立在当事人对合同内容意思表达达到统一的一
15、种情况，是一种事实状态。合同成立需要具备以下要件:1. 订立合同的主体至少要两人以上签订合同的人可以是受制于合同的当事人，也可以是代表当事人来签订合同的法律代理人，所以订立合同的主体是法律代理人时，其不享有合同里的任何权利和承担义务。有些缔约人可能不直接参与合同的订立，但可能受制于合同（通过授权代表签订合同的），另一方面，缔约人也有可能参与了合同的订立，但不是合同的签约方（代理人）。而合同的主体是受合同内容制约的当事人，他们是直接享有合同权利并负有合同义务的人。2. 订立的合同必须是合法的缔约人签订的合同必须遵守法律规定，且不违背道德伦理，订立合同的过程也必须合法进行。由于法律对合同内容的权利和义务有一定的限制要求，且当事人希望其所签订的合同受法律认可，由此来保障自己的权益。因此，订立的合同内容必须符合法律要求。3. 双方必须就主要的合同条款达成一致达成一致是指当事人各方就合同内容经过谈判，并达成协议。不能在当事人未经协商或者协商后意见不一致的情况下就签订合同，这种情况下，签订的合同不被承认，合同不成立。4. 合同成立应具备要约和承诺阶段要约是指一方当事人对另
