ClicktoeditMastertitlestyleClicktoeditMastersubtitlestylev第四章国际际商事合同通则则国际商法国际商法华软软华软软件件学学院院教学内容教学内容概概述述1 1总则总则2 2合同的订订立3 3合同的效力4 4华软软华软软件件学学院院第一节第一节 概概述述一、通则则的产产生对对国际际商事合同的普遍原则进则进行国际际重述1994年5月国际统际统一私法协协会理事会将最后定稿的通则则公布于世v 包括：序言及其余7章共118条2004年增加三章主要包括：序言、总则总则、合同的成立与代理权权、合同的效力、合同的解释释、合同的内容、合同的履行、合同的不履行、抵销销、权权利的转让转让、合同的转转移和合同的转让转让、时时效华软软华软软件件学学院院二、通则的功能二、通则的功能v （一）一般分析通则的目的就是为国际商事合同叙明一般规则六种功能：1.当事人同意合同受通则管辖时，通则应该作为合同所适用的法律；2.当事人同意合同受一般法律原则、商人法管辖时候，可以适用通则；3.当事人没有选择合同所适用的法律时，可以适用通则；4.可以用于解释或补充国际统一法律文件；5.可以用于解释或补充国内法；6.可以作为国内或国际立法的范本。
华软软华软软件件学学院院v （二）通则作为示范法的功能通则可以作为国内或者国际立法者起草立法时的范本中国合同法的制定受其影响三）通则作为国际商事合同准据法之功能1.当事人同意合同受通则管辖时通则应该作为合同的准据法；当事人在明示选择通则时，最好与仲裁条款一起使用2.当事人同意合同受一般法律原则、商人法（或类似措辞）管辖时，可以适用通则3.当事人没有选择合同所适用的法律时，可以适用通则华软软华软软件件学学院院v （四）通则作为解释或补充国际统一法律文件和国内法工具之功能1.可以用于解释或补充国际统一法律文件2.可以用于解释或补充国内立法华软软华软软件件学学院院第二节第二节 通则总则通则总则v 通则总则规定了国际商事合同的基本原则、合同的形式、合同的约束力、通则的任意性、解释原则、惯例和习惯做法的约束力，以及通知和定义等v 一、基本原则1.合同自由2.强制性规则优先3.善意和公平交易华软软华软软件件学学院院v 二、合同形式不要求合同必须以书面形式订立或由书面合同证明（我国保留）三、合同效力的约束力有效订立的合同对当事人均有约束力四、惯例和通常做法的约束力当事人应受其业已同意的任何惯例和其相互之间业已建立的任何做法的约束。
除非该惯例的适用将导致不合理的结果五、通则的任意性除通则另有规定外，当事人可以排除通则的适用，或者减损或者改变通则任何条款的效力华软软华软软件件学学院院v 六、通则的解释考虑到通则统一适用的需要，要确保通则在不同国家最大限度地以同一种方式解释并适用凡是属于通则范围内但通则又未明确规定的问题，应尽可能根据通则所确定的一般原则来解决七、通知采用“送达生效”原则八、若干术语的定义“法庭”包括仲裁庭；“营业地”当事人有一个以上都额营业地时，为与合同极其履行有最密切联系的营业地“债务人”指应该履行义务一方的当事人“债权人”之有权要求履行义务的一方当事人“书面”指能记载所传递的信息并可以有形当时复制出的任何通信方式华软软华软软件件学学院院第三节第三节 合同的订立合同的订立v （一）概念v 合同成立是当事人双方意思表示一致的结果 第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式 中国合同法第21条 （订立的形式）合同可通过对要约的承诺或通过当事人的能充分表明其合意的行为而成立 商事合同通则华软软华软软件件学学院院（一）要约的概念（一）要约的概念v 要约：是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当当要约：是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当当事人所作出的希望和他人订立合同的意思表示。
事人所作出的希望和他人订立合同的意思表示一一要约要约华软软华软软件件学学院院下列哪个属于要约下列哪个属于要约v甲对乙声称：我正在考虑卖掉家中祖传的甲对乙声称：我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具，价格暂定为一套红木家具，价格暂定为20万元v甲对已提出：我愿意卖掉家中祖传的一套红甲对已提出：我愿意卖掉家中祖传的一套红木家具，价格为木家具，价格为 20万元华软软华软软件件学学院院 （二）要约的有效要件： 1、要约人必须明确表明愿意按照要约的内容与对方订立合同； 2、要约的内容必须明确、肯定、即应该包括拟将签订的合同的主要条件v 名称 价格 数量 交货付款时间 方式v 美国统一商法典：在货物买卖中，要约的内容最重要的是要确定货物的数量或提出确定数量的方法，至于价格、交货或付款的时间等内容均可暂不提出，留待日后按照所谓合理标准确定华软软华软软件件学学院院3、 要约原则上应向一个或一个以上的特定的受要约人发出，除非要约人有明确相反的意思表示 （1）要约原则上应向一个或一个以上的受要约人发出； （2）所谓“特定的受要约人”不能仅仅从首要要约人的数量来确定，也不能仅仅以某一当事人是否受到了要约来确定，而是要结合要约人的意图来认定，受要约人是指要约人的主观意图所指向的交易对象； （3）所谓“除非要约人明确相反的意思表示是指若要约人采用广告等公开要约的方式，则属于要约人有相反的明确的意思表示。
4.要约必须送达要约人才能生效华软软华软软件件学学院院v 二要约邀请： 是指希望他人向自己发出要约的意思表示具有以下特点： 第十五条要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请 商业广告的内容符合要约规定的，视为要约 华软软华软软件件学学院院v v 某小学要订做校服，在本地报纸上登载公告：“本校欢迎各大、小服装公司，携带布料、款式来商谈，有满意者即行订货甲、乙两家公司闻讯，都带着布料、款式、资料来到学校学校经审查后对甲公司说：“你们的资料基本可以，但有某些地方能否听取一下我方建议，进行修改？”甲公司表示回去考虑考虑，第二天答复第二天，学校去信说可以不作改动，在5天内答复恰好此时，甲公司也在同一天来信称不能作改动，叫学校考虑，在5天内答复学校在去信后第二天收到甲公司来信，甲公司也在去信后第二天收到学校来信，在收到信的同一天丙公司携带资料和样品来到学校，学校对样品和价格都很满意，当即与丙公司签订了订做2000套校服并分期付款的合同 同时学校去信甲公司说不要他们的校服了，甲公司收到信后，认为学校已经说了可以不作改动，就是与其成交生意，但却又与丙公司订立合同对甲公司构成违约，遂与学校发生纠纷。
v 请问：甲公司是否构成违约？请问：甲公司是否构成违约？案例分析华软软华软软件件学学院院v 【存在有关疑问存在有关疑问 】1.学校登公告的行为是何种行为？学校登公告的行为是何种行为？2.甲、乙、丙三公司携带资料到学校商谈的行为是甲、乙、丙三公司携带资料到学校商谈的行为是何种行为？何种行为？3.学校与甲公司之间的行为是何种法律行为？学校与甲公司之间的行为是何种法律行为？4.学校与丙公司之间是何种法律关系？学校与丙公司之间是何种法律关系？华软软华软软件件学学院院v 【处理结果与总结处理结果与总结 】根据根据 合同法合同法 第第13条的规定，合同的成立应当经条的规定，合同的成立应当经过要约人的要约与承诺人的承诺虽然在本案中，学过要约人的要约与承诺人的承诺虽然在本案中，学校与甲公司就校服订购问题同时相互致函，且信函的校与甲公司就校服订购问题同时相互致函，且信函的内容一致，但这只是双方当事人之间同时相互发出内内容一致，但这只是双方当事人之间同时相互发出内容相同的要约（交叉要约），不能以此认为合同当然容相同的要约（交叉要约），不能以此认为合同当然成立，合同的成立仍然应当经过受要约人的承诺在成立，合同的成立仍然应当经过受要约人的承诺。
在这种交叉要约的情形下，发出要约的双方都享有撤回这种交叉要约的情形下，发出要约的双方都享有撤回要约、撤销要约或者拒绝承诺的权利在本案中，学要约、撤销要约或者拒绝承诺的权利在本案中，学校在收到甲公司要约的有效期内明确表示拒绝承诺，校在收到甲公司要约的有效期内明确表示拒绝承诺，同时自己的要约由于承诺期限届满，甲公司未作出承同时自己的要约由于承诺期限届满，甲公司未作出承诺而失效，因此双方的要约都已失效，不再具有法律诺而失效，因此双方的要约都已失效，不再具有法律约束力，双方的合同没有成立因此，甲公司诉讼的约束力，双方的合同没有成立因此，甲公司诉讼的理由不能成立，学校依法不应承担违约责任而学校理由不能成立，学校依法不应承担违约责任而学校与丙公司之间签订的合同完全符合合同成立要件，是与丙公司之间签订的合同完全符合合同成立要件，是有效的买卖合同有效的买卖合同华软软华软软件件学学院院v要约邀请与要约的区别： 要约邀请是指希望他人向自己发出要约的意思表示 要约与要约邀请具有以下区别： 1、要约邀请是一方邀请对方向自己发出要约，而不是象要约那样是由一方向他人发出订立合同的意思表示； 2、从法律性质上讲，要约是当事人旨在订立合同的意思表示，它有一经承诺就产生合同的可能性，所以，要约在发出以后，对要约人和受要约人都产生一定的拘束力，要约邀请是当事人订立合同的预备行为，在发出要约邀请时，当事人仍处于订约的准备阶段； 3、如果是要约，一经对方承诺，要约人即须收到约束，合同即告成立；而要约邀请只是引诱他人发出要约，它即不能因相对人的承诺而成立合同，也不能因自己作出某种承诺而约束要约要请人。
华软软华软软件件学学院院v被告（某市食品公司）因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂被告（某市食品公司）因建造一栋大楼，其急需水泥，基建处遂向本向本省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：省的青锋水泥厂、新华水泥厂及原告建设水泥厂发出函电，函电中称：“我公司急需标号为我公司急需标号为150型号的水泥型号的水泥 100吨，如贵厂有货，请速来函电，吨，如贵厂有货，请速来函电，我我公司愿派人前往购买公司愿派人前往购买三家水泥厂在收到函电以后，都先后向原告回三家水泥厂在收到函电以后，都先后向原告回复复了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格而原告建了函电，在函电中告知它们备有现货，且告知了水泥的价格而原告建设水泥厂在发出函电的同时，亦派车给被告送去了设水泥厂在发出函电的同时，亦派车给被告送去了50吨水泥在该批吨水泥在该批水水泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格泥送达被告之前，被告得知新华水泥厂所生产的水泥质量较好，且价格合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：合理，因此，向新华水泥厂发去函电，称：“我公司愿购买贵厂我公司愿购买贵厂100吨吨150型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担。
型号水泥，盼速送货，运费由我公司负担在发出函电后第二天上午在发出函电后第二天上午，新华水泥厂发函称已准备发货下午，原告将新华水泥厂发函称已准备发货下午，原告将50吨水泥送到，被告告吨水泥送到，被告告知知原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水原告，他们已决定购买新华水泥厂的水泥，因此不能接受原告送来的水泥原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向泥原告认为，被告拒收货物已构成违约，双方因协商不成，原告遂向法院提起诉讼法院提起诉讼请问：原告的请求是否能得到法律支持？请问：原告的请求是否能得到法律支持？案例分析华软软华软软件件学学院院v 青锋水泥厂青锋水泥厂v 某市食品公司某市食品公司 新华水泥厂新华水泥厂v 建设水泥厂建设水泥厂华软软华软软件件学学院院v 本案中被告向原告发出的函电是要约邀请而非要约，原本案中被告向原告发出的函电是要约邀请而非要约，原告告发出函电和发运水泥的行为，此是一种要约行为，它实际发出函电和发运水泥的行为，此是一种要约行为，它实际上上是以函电告知货物的价格及发出货物的行为来作出订立合是以函电告知货物。