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1、第十八章债的移转重点问题提示:1.债权让与的要件及其限制；2.债权让与的对内效力；3.债权让与的对抗要件及其对外效力；4.债务承担； 5.债的概括转移。1 1第十八章债的移转第十八章债的移转第一节 债权让与一、债权让与的概念及其功能（一）债权让与的概念和性质（二）债权让与的功能二、债权让与的要件（一）须有有效存在的债权，且债权让与不改变其内容（二）受让人与有处分权之让与人达成债权让与的合意（三）债权应具有可让与性2 2第十八章债的移转第十八章债的移转三、债权让与的对内效力四、债权让与的对抗要件及其对外效力（一）对于债务人的对抗要件及其效力（二）对于债务人以外的第三人的问题3 3第十八章债的移转
2、第十八章债的移转第二节 债务承担一、债务承担的概念二、债务承担的要件（一）债务的移转性（二）当事人之间的债务承担合意三、债务承担的效力（一）免责的债务承担的效力（二）并存的债务承担的效力4 4第十八章债的移转第十八章债的移转第三节 债的概括转移一、债的概括转移概述二、约定合同承担（一）约定合同承担的性质（二）约定合同承担的要件（三）合同承担的效力三、法定合同承担5 5第十八章债的移转第十八章债的移转课堂讨论法律适用问题:1.债权双重让与的效力 债权让与为债权处分行为，一旦让与合同生效，债权即发生移转，让与人失去债权，其再行让与同一债权的行为属于无权处分行为。因此，仅第一次让与发生让与的效力。第
3、二次及其以后的让与，依照合同法第51条的规定，为效力待定的合同，如果得不到权利人（第一次受让人）的追认，则其债权让与合同无效。对于债务人，由于须通知债务人始对债务人发生效力，如果第二次及其以后的让与先为通知，善意债务人按通知向后受让人清偿的，债务人的清偿有效。由于后受让人非债权人，受领清偿为无法律上原因，因此，第一受让人作为真正债权人，可依不当得利的规定，向后受让人请求返还利益。后受让人所受损害，则可以基于合同法第58条的规定向让与人请求损害赔偿。6 6第十八章债的移转第十八章债的移转2免责的债务承担与并存的债务承担的认定 免责的债务承担与并存的债务承担在理论上的区别是非常清楚的，但是，在实务
4、中，由于债务人与承担人之间，或者承担人与债权人之间订立债务承担合同时可能仅表示承担债务，但并未明确是免责的债务承担，还是并存的债务承担，此时即需要对当事人的意思表示进行解释，关键看对债务人有没有免责的意思。债权人对债务人免责的意思表示可以有两种形式：一是对债务人和承担人直接表示；二是债务人或承担人发出要约，债权人承诺。如果不能确定为免责的债务承担，则应推定为并存的债务承担。7 7第十八章债的移转第十八章债的移转3债务人的抵销权所涉及的 我国合同法第83条确认债务人对债权受让人的抵销权。这是保护债务人正当利益的需要。但是，此项制度涉及到受让人利益与债务人利益的平衡问题。根据法律规定，债务人在行使
5、抵销权时，只需将主张抵销的意思通知受让人，即发生抵销的效力，既无需受让人的同意，也不以诉讼或仲裁上的裁判为必要。当受让人是有偿受让债权时，无论债务人是主张全部还是一部抵销，都会造成受让人的不利益。即使是无偿受让债权时，债务人行使抵销权仍可能给受让人造成信赖利益的损失。特别是抵销权作为债权的一项权能，并无任何公示形式，作为合同关系以外的第三人，受让人非经让与人告知无从得知8 8第十八章债的移转第十八章债的移转此项权利的存在。因此此项制度必须找到债务人利益与受让人利益的最佳平衡点。鉴于成文的法律己经规定了债务人的抵销权，在现行法律体系之下，债权受让人在债务人得行使抵销权的情况下可以运用的救济手段有
6、:1、在债务人行使抵销权以前得知债务人有可抵销的债权时，得援引民法通则第58条第1款第3项和合同法第52条1款行使撤销权，撤销与债权人达成的债权让与合同；2、在债务人行使抵销权以后，按不当得利之债请求让与人返还不当得利（让与人因债务人向受让人行使抵销权而消灭其债务，受有利益，同时使受让人的利益受到损失，让与人无保持该利益的合法根据）。当然，法律也可以直接赋予善意受让人以求偿权，准许其向让与人主张因债务人的抵销行为所受到的损失。9 9第十八章债的移转第十八章债的移转课堂讨论相关法律条文:1民法通则第第44 、58、91条；2合同法第7990条，第229条。1010第十八章债的移转第十八章债的移转
7、 课堂讨论 复习思考题：1.甲欠乙一万元，乙欠甲三千元，丙也欠甲三千元，各债权均已届期。乙将其对甲的一万元债权转让给丙，并通知了甲。甲能否以其对乙的债权（三千元）与丙抵销之？思考提示：债务人收到债权转让通知时，对让与人享有到期债权的，仍可按照有关抵销的规则向受让人主张抵销。2.原告年某是某市养牛专业户，将牛卖给该市贩牛专业户范某，范某再将牛卖给外地贩牛专业户张某。经结算，范某欠年某六千余元。范某表示，我与张某有帐，这笔钱可由张某还。张某亦向年某表示，愿替范某还这笔钱，年某同意。不久，张某下落不明，年某要求范某偿还，范某不同意，年某遂向法院起诉。问：范某是否应承担清偿责任？思考提示：承担人张某与
8、债权人年某之间成立债务承担合同，依其意思表示解释，应为并存的债务承担，因而债务人范某不能免除债务。1111第十八章债的移转第十八章债的移转3.甲公司与乙公司有长期业务往来。2001年10月，双方对账，甲公司尚欠乙公司货款5万元，甲公司承诺该款于2002年3月付清。到期后，甲公司未能还款。在乙公司向甲公司催款过程中，甲公司与丙公司签订了一份还款协议，言明甲公司欠乙公司的货款5万元由丙公司于2002年8月前偿还给乙公司。协议订立后，甲公司将其与丙公司签订还款协议的事实通知了乙公司。2002年5月，乙公司收到丙公司给付的2万元。2002年8月，丙公司未能按约将剩余的3万元偿还给乙公司。乙公司于200
9、2年10月诉至法院，要求甲公司偿还剩余货款。问：应当由哪一方承担付款责任？思考提示： （1）该还款协议并没有得到债权人乙公司的明确同意，对乙公司无约束力。（2）因此丙公司不能成为合同当事人而对乙公司承担债务。（3）丙公司给付乙公司2万元的行为应认定是第三人代为履行。（4）甲公司应承担偿还剩余货款的责任。 1212第十八章债的移转第十八章债的移转4.乙欠甲50万元的债务，乙与丙订有一建设工程合同，乙为丙承包一个建设工程，丙应向乙给付报酬80万元。乙向甲提出签订一个协议由丙承担乙欠甲的50万，三方当事人都同意并签定了协议，约定由丙承担乙欠甲的50万元债务。后丙未履行，甲起诉告丙违反合同。丙提出抗辩
10、，理由是在债务承担合同签定后，丙与乙的建设工程合同因乙逾期未履行已经解除，丙对乙已无债务，就不用替乙偿还债务。问：丙的抗辩理由是否成立？思考提示： 丙的抗辩并非是原债务人对债权人的抗辩，而是以对抗原债务人的事由对抗债权人，因而其抗辩理由不成立。1313第十八章债的移转第十八章债的移转5.H公司向A银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，H公司与J公司明确约定由H公司承担。问：H公司欠银行贷款200万元及其利息应当由谁承担清偿责任？思考提示： （1）按合同法第90条规定，分立后的法人对分立前法人的债务承担连带债务。（2）H公司与J公司的约定属于债务人内部的约定，不属于合同法90条所说的债权人和债务人的约定，除非取得债权人A银行的同意，该约定仅对H公司和J公司有效，对银行无约束力。1414第十八章债的移转第十八章债的移转
