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1、合同签订和履行中的法律风险防范 第一部分、合同的形式与条款 1、合同的形式 订立合同的形式许多,包括口头形式、书面形式及其他形式。 书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据 交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。口头形式是指当事人 只用语言为意思表示订立合同,而不用文字表达协议内容的合同形式。其他 形式是指采纳除书面、口头形式以外合同内容的形式,它包括推定形式和默 示形式。 公司订立合同应实行书面形式,采纳书面形式以外的形式,往往难以举证, 责任无法确定,只有书面形式的证据最简单供应、效力最高。 2、合同的一般条款 依据合同法第十二条,合同的内容由当事人商定
2、,一般包括以下条款: (一)当事人的名称或者姓名和住宅; (二)标的; (三)数量; (四)质量; (五)价款或者酬劳; (六)履行期限、地点和方式; (七)违约责任; (八)解决争议的方法。 其次部分 合同订立法律风险与防范 合同的订立又称缔约,是当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进行协商、达成协议的过程。 合同的订立是合同双方动态行为和静态协议的统一,它既包括缔约各方在达 成协议之前接触和洽谈的整个动态的过程,也包括双方达成合意、确定合同 的主要条款或者合同的条款之后所形成的协议。前者如要约邀请、要约、反 要约等等,包括先合同义务和缔约过失责任;后者如承诺、合同成立和合同 条款等。
3、正由于如此,合同订立过程中潜藏了众多法律风险,需要我们高度重视,并提前实行措施。 合同订立过程的法律风险主要有: 因合同相对人主体身份所产生的法律风险 因合同性质、形式和签订方式的选择不当产生的法律风险 合同条款有瑕疵的法律风险 因缔约过失的法律风险 因合同效力问题产生的法律风险 主体身份的法律风险 ? 合同法所称的合同是公平主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。由于,签订合同的主体很重要。 常见的风险有:相对人无主体资格,包括自始至终都未享有法律主体资格,也包括曾经享有法律主体 资格,但在签订合同时已经注销,还包括相对人在特定缔约范围内无主体资格的情形。
4、风险:导致合同无效 防范措施:供应营业执照。对于法律限制某些主体从事某种行为的主体资格,应当审查对方 主体资格是否在法律限制的范围内,以免签约后合同无效。 相对人无独立主体资格,指相对人所属主体具有独立的法律主体资格,但相对人只是其组成部分,如法人的分支机构、项目部、各组成部门,这些机构 不具有独立的主体资格和缔约力量,与之签订一些法律有限制的合同将导致 无效。 防范措施:签合同时,留意对方是独立的主体还是分支机构或仅是法人的部门。在签订合同时,应当让相对人出示营业执照,认真审查是否有“分支机构”的字样。假如有,应当恳求其同时出示本公司的营业执照。企业应对本公司是否授权分支机构签订 合同进行核实,并保存相关证据(如授权书)。在合同书的当事人一栏中,要表明当事人的独立主体资格,写明当事人的名称和营业执照注册号,并核实其与营业执照是否完全相符。在签字栏,要特殊审慎地检查合同章是否和当事人完全相符。 相对人恶意利用公司人格,指相对人明知会损害债权人的利益,而有意利用公司或股东的有限责任,躲避应负债务的情形。 3