专利知识系列讲座韩晓春217、香港的专利制度香港在回归后制订有《专利条例》,该条例于1997年6月27日实施,基于 香港属于我国的特别行政区,故香港的专利制度独立于大陆的专利制度根据 该条例的规定,香港有两种专利,一种是标准专利,一种是短期专利同时, 香港还制订有《注册外观设计条例》在香港,外观设计不叫专利,但仍属于 宏观上的专利制度为了和香港专利制度相协调,中国专利局于1997年12月 29日发布了《关于香港回归后中国内地和香港专利申请假设干问题的说明》根 据香港《专利条例》、《注册外观设计条例》和中国专利局的说明,香港专利 制度的特点如下:1、香港标准专利的取得依赖于“三局”的审查香港知识产权署负责受理 专利申请和外观设计申请,及注册登记事项,但香港知识产权署没有自己的实 质审查部门和人员在香港获得标准专利,必须先行通过中国专利局、英国专 利局、或欧洲专利局(指定英国)的审查,才可能在香港获得标准专利香港 标准专利的取得分为两种情况:(1)由“三局”创造专利的延伸而取得具体的程序分为两步:第一步 是“三局”创造专利申请公布之日起6个月内,向香港知识产权署办理记录请 求手续如中国创造专利申请从申请日起满18个月公布后,6个月内向香港知 识产权署办理记录手续。
第二步是“三局”审查的申请授权生效后(欧洲专利 申请指定英国生效后)6个月内向香港知识产权署办理注册与批予请求手续 如中国创造专利授权公告后6个月内,向香港知识产权署办理注册与批予手 续香港知识产权署经形式审查后准予注册,授予香港标准专利并予以公布 标准专利的保护期为20年,从“三局”申请之日起算基于香港标准专利是 从“三局”延伸来的,因此,香港标准专利的实体标准实质上对应于“三 局”的标准即中国内地创造专利“转”为的香港标准专利,其实体条件和 中国内地专利的标准一样来自英国专利局和欧洲专利局指定英国的创造专 利,在香港获得的标准专利其实体标准也对应于英国专利或欧洲专利的标 准当然,“三局”在实体标准上并未太大的区别尽管香港标准专利的取 得是通过三个专利局的审查后取得的,但一旦在香港获得标准专利,该专利 是独立的该独立有三层含义,一是“三局”授予的原专利权是否终止,香 港标准专利不受影响,如在中国的创造专利由于没有缴纳年费而终止,香港 标准专利并不受影响二是“三局”授予的专利权是否无效,香港标准专利 也不受影响如相应的中国创造专利在中国被宣告无效了,在香港的标准专 利并不当然无效三是发生专利侵权后,香港的法院要独立的进行专利侵权 判断,即如果相同的情况,在大陆法院被认定侵权的,在香港并不必然也被 认定侵权。
即香港的法院具有独立的处理专利侵权和专利无效案件的权力, 尽管香港法院可能会参考大陆或英国法院的判决2)由进入“三局”的PCT申请延伸而取得申请人可以通过PCT程 序进入中国专利局、欧洲专利局和英国专利局根据香港专利条例的规定, 通过PCT程序进入“三局”的创造专利申请,也可以延伸到香港作为标准专 利如根据中国专利局发布的《关于香港回归后中国内地和香港专利申请假设干 问题的说明》的规定,通过PCT程序进入中国的创造专利申请,还需要由中 国专利局以中文进行公布,在中文公布之日起6个月内,申请人可以向香港 知识产权署申请记录,待该进入中国的PCT申请授权公告后6个月内,再向 香港知识产权署申请注册授权登记经形式审查符合规定,将公布授予香港 标准专利,保护期限仍是从国际申请日起20年根据中国专利局的规定,如 果在国际阶段由国际局进行的公布是以中文进行的,那么申请人可以在进入中 国后,并且在收到给出的中国专利申请号后6个月内,向香港知识产权署申 请记录,即不必等中国国家阶段的公布2、 香港短期专利依赖相关检索单位的检索报告根据香港专利条例的规 定,短期专利的取得分为两个途径:(1) 进入中国并寻求实用新型专利的PCT申请可以延伸获得香港短期专 利。
即选择实用新型专利保护并进入中国的PCT申请进入中国后,收到中国 专利局给出的中国专利申请号后的6个月内(或者在进入中国国家阶段之日 起6个月内),可以向香港知识产权署办理短期专利的批予请求手续,申请 人要提供PCT阶段的国际检索报告需要说明的是,基于PCT为根底获得香 港短期专利仅限于进入中国并要求获得实用新型的PCT申请2) 除上述通过PCT程序进入香港取得短期专利以外,其他短期专利的 取得均要向香港知识产权署提交申请但香港知识产权署对短期专利并非无 条件的批准,需要申请人出具检索报告而根据香港《专利规那么》(专利条 例的下位规那么)第71条的规定,作出检索报告的单位不限于“三局”,包括 所有PCT检索单位即只要申请人出具PCT检索单位作出的检索报告,香港 知识产权署将可以批予短期专利出具报告的时间,应当是向香港知识产权 署提交短期专利申请时短期专利的期限从申请日起算,最长为8年,但必 须在第4年时进行续展(通过进入中国PCT获得短期专利的,从国际申请日 起算)3、 香港外观设计是完全独立的制度香港回归后,发布有《注册外观设 计条例》,根据该条例的规定,在香港注册外观设计必须向香港知识产权署 提出。
而不存在标准专利和短期专利由其他专利局“延伸”获得的情况香 港外观设计不叫专利,但仍属于注册登记产生的权利根据条例第2条的规 定,“外观设计(design)指藉任何工业程序而应用于某物品的形状、构形、 式样或装饰的特色,而该等特色是在经制成的物品上的吸引视线和肉眼可判 别的特色”尽管条例中的定义和内地专利法中的定义表述上不尽相同,但 实质上的保护范围应当相差不多香港外观设计不进行实质审查,也不要求 检索报告但申请人可以通过香港知识产权署提供的检索窗口进行已经注册 的香港外观设计的检索,以防止在香港重复注册外观设计的首段有效期为 自注册申请提交日期起5年,以后可以每次续展5年,但注册的有效期总共 不得超过自注册申请提交之日起25年当然,香港短期专利和外观设计可以要求大陆相关申请的优先权,如在大 陆提出一件外观设计申请,就相同外观设计向香港提出申请后,可以在6个月 内要求大陆外观设计的优先权另外,根据TRIPS协议的规定,香港作为世贸 成员,其短期专利和外观设计还可以要求其他世贸成员在先申请的优先权反 过来,其短期专利和外观设计,也可以作为大陆内地申请的优先权根底,如先 在香港申请一件外观设计后,在6个月内向大陆提出同样的外观设计申请,可 以要求享有香港在先申请的优先权。
同样,可以作为其他世贸成员优先权的基 础即在向其他世贸成员申请相关专利申请时,可以要求在香港提出的短期专 利或者外观设计的优先权基于香港标准专利是“三局”专利的“延伸”,故 香港标准专利不能作为更在后申请的优先权的根底,事实上也没有这样的必 要因为,“三局”在先申请如果符合巴黎公约规定的首次申请,已经可以作 为更在后申请的优先权根底,而不必要求香港标准专利的优先权了查阅讲座全文请搜索“专利知识讲座韩晓春”)。