0刑法各论概述Criminal law周铭川l 一、刑法各论的研究对象l 刑法各论，又称罪刑各论、罪刑分论、刑法分论 ，其研究内容是具体犯罪及其法律后果，研究对象则 是规定具体犯罪及其法律后果的法律规范，大致可以 分为四类：刑法分则、刑法修正案、单行刑法与附属 刑法l 总则和分则之间是抽象与具体、一般与个别、普 通与特殊的关系，总则以分则为依托，同时又指导、 补充分则 l 刑法学体系是由刑法总论与刑法各论两大部分组成 的，总论与各论之间，存在一般与特殊、抽象与具体 、共性与个性的关系l 刑法修正案是立法机关对刑法分则某些条文或某些 犯罪的罪状或者法定刑所作的修正尽管从原理上讲， 刑法修正案应属于刑法本身的一部分，因为它不过是对 原有刑法条文的修正但是，由于刑法修正案的内容极 为庞杂，不仅有对原有罪名的罪状及法定刑的修改，还 往往要增加一些新的罪名；立法机关在颁布刑法修正案 时，并未将其与原刑法整合后重新颁布；刑法修正案亦 未规定其溯及力等原因，使得刑法修正案与刑法之间的 关系，变成了一个说不清道不明的问题从某种意义上 讲，刑法修正案与刑法的关系，类似于单行刑法与刑法 的关系 。
l 单行刑法一般仅规定具体犯罪及其法律后果，较少有总则性规定单行刑法与刑法分则基本 上处于平行并列的地位，均应以刑法总则为指导 和补充但是，如果某行为同时触犯单行刑法与 刑法分则时，或者单行刑法有总则性规定时，根 据特别法优于普通法的一般原则，应优先适用单 行刑法l 真正的附属刑法中应该有关于具体犯罪及其 法律后果的规定，不过，我国目前还没有真正的 附属刑法l 刑法各论的研究对象，还包括相关立法解 释和司法解释，因为这些解释不仅仅是对刑法 条文的解释，还可能对刑法规定的犯罪的罪状 和法定刑进行修改，并且也是具有法律效力的 、在司法实践中被普遍适用的规范性文件还 有一些司法系统内部的会议纪要、批复、答复 、解答等，虽然名义上没有法律效力，不能在 裁判文书中引用，但实际上对司法机关办案具 有指导作用，会对被告人的定罪量刑产生影响 ，也有必要注意l 具体地讲，刑法各论的研究对象至少应包括：l （1）刑法第二编“分则”；（2）一个单行刑 法，即全国人大常委会1998年12月29日颁布的《关 于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定 》；（3）七个刑法修正案，即全国人大常委会1999 年12月25日通过的《刑法修正案》、2001年8月31日 通过的《刑法修正案（二）》、2001年12月29日通 过的《刑法修正案（三）》、2002年12月28日通过 的《刑法修正案（四）》、2005年2月28日通过的《 刑法修正案（五）》、2006年6月29日通过的《刑法 修正案（六）》、2009年2月28日通过的《刑法修正 案（七）》。
3）九个立法解释，即全国人大常委会2005年12月 29日通过的《关于刑法有关出口退税、抵扣税款的其他 发票规定的解释》和《关于刑法有关文物的规定适用于 具有科学价值的古脊椎动物化石、古人类化石的解释》 、2004年12月29日通过的《关于刑法有关信用卡规定的 解释》、2002年12月28日通过的《关于刑法第九章渎职 罪主体适用问题的解释》、2002年8月29日通过的《关 于刑法第313条的解释》、2002年4月28日通过的《关于 刑法第294条第1款的解释》和《关于刑法第384条第1款 的解释》、2001年8月31日通过的《关于刑法第228条、 第342条、第410条的解释》、 2000年4月29日通过的《 关于刑法第93条第2款的解释》； （4）最高人民法院 、最高人民检察院近年来颁布的司法解释，如解释、规 定、意见等； （5）最高人民法院、最高人民检察院 系统内的纪要、批复、答复、解答、复函等l 二、刑法各论的体系l 刑法的体系，是指刑法的组成和结构l 刑法分则的体系，是指刑法分则对各种犯罪按照一 定标准进行分类排列而形成的有机体这种分类的意 义在于： l 1、有助于使犯罪条理化、系统化，使刑法分则条 文井然有序，便于查找和适用；有利于司法人员准确 地认识各类犯罪的一般特征和各种犯罪的具体特征， 正确把握各类及各种犯罪的危害程度，准确区分罪与 非罪、此罪与彼罪，正确地定罪量刑。
l 2、科学的分类能体现刑法的价值取向，反映立法 者对不同法益的重视程度；是罪刑法定原则的要求， 有助于罪状和法定刑的明确l 刑法各论体系，是指理论界对各类犯罪进行研究 和论述的先后次序l （二）分则体系的依据l 1、原则上按照犯罪的同类客体不同，将犯罪分 为十大类，形成分则10章这有助于把握各类犯罪的 性质、特征与社会危害程度，贯彻区别对待的政策 但同类客体并不是分类的唯一依据l 2、大体上按照各类犯罪的社会危害性程度和性 质，由重到轻的顺序排列例如：危害国家安全和公 共安全罪分别排在第一章和第二章但这也不是绝对 的，例如，军人违反职责罪排在最后，是因为其主体 是现役军人，其类性质比较特殊，并不是因为其危害 性最小l 3、在每类犯罪中，具体罪名的排列原则上按照各 罪的性质和社会危害程度，以及罪名之间的内在联系 进行排列如：故意杀人罪、抢劫罪、贪污罪、放火 罪以及背叛国家罪等规定在各章之首，就是因为他们 是各章中最严重的犯罪在故意杀人罪后再规定过失 致人死亡罪，则是考虑到两罪名之间的内在联系l 4、对复杂客体的犯罪，依照其主要客体或者较为 重要的客体予以归类。
如将绑架罪和诬告陷害罪归入 侵犯公民人身权利、民主权利罪一章；对复杂客体认 定既遂未遂问题，根据其具体构成要件的主要方面来 认定，如用刀逼人把钱交出来，结果1分钱都没有拿到 ，不能是既遂l 三、刑法分则的条文结构l 规定具体犯罪的条文，基本上都同时规定了罪状和 法定刑 例如，第232条：“故意杀人的，处死刑、 无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处…… 其中，“故意杀人的”、“故意杀人……情节较轻 的”是罪状，“处……”是法定刑l 再如，第115条第2款规定：“过失犯前款罪的，处 ……；情节较轻的，处……l 绝大多数犯罪的罪状和法定刑规定在同一条文中， 但也有些犯罪的罪状和法定刑分别规定在不同条文中 l 例如，第382条规定了贪污罪的罪状，第383条规定 了贪污罪的法定刑又如385、386条对受贿罪的规定l 基本上，分则条文中“……的”是表示罪状的标志 ，“处……”是表示法定刑的标志l（一）罪状l 罪状，是指分则对具体犯罪构成特征的描述对于 罪状所没有规定的构成要素，则要根据总则的规定予以 补充l 根据罪状所描述的是具体犯罪的基本构成还是加重 、减轻构成，可以将罪状分为基本罪状和加重、减轻罪 状。
基本罪状，如第232条中“故意杀人的”，第236条 第1、2款；加重罪状，如第236条第3款，第237条第2款 ；减轻罪状，如第232条后段“情节较轻的” 任何犯 罪都有基本罪状，但并非都有加重、减轻罪状l 刑法分则对加重罪状的规定方式主要有四种：l 第一种是在规定基本罪状的同一条款的中段或后段 规定加重罪状，如第240条拐卖妇女、儿童罪第1款后段 ，第384条挪用公款罪第1款中段和后段l 第二种是在同一条中设专款规定加重罪状，如第236 条强奸罪第3款l 第三种是在专条中规定加重罪状，如第389条规定了 行贿罪的罪状，另在第390条第1款的中段和后段分别规 定了两种加重罪状及法定刑；l 四是混合方式，即同时采用几种方式，如第238条非 法拘禁罪第1款后段“具有殴打、侮辱情节的，从重处 罚”、第2款的前段“犯前款罪，致人重伤的，处 ……”及中段“致人死亡的，处……”的规定l 思考：刑法第115条所规定的是否加重罪状？l 第114、115条里都是基本罪状，只不过第114条 规定的是未遂形态不能将犯罪的未完成形态视为基 本罪状，而将本来的基本罪状视为加重罪状。
l 刑法分则对减轻罪状的规定方式主要有两种： 第一种是在规定基本罪状的同一款的后段规定减轻罪 状，如刑法中有多处关于“情节较轻的，处……”的 规定；第二种是在同一条中设专款规定减轻罪状，如 刑法第390条第2款规定：“行贿人在被追诉前主动交 待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚l 根据对基本罪状的描述方式，可将罪状分为四种：l 1、叙明罪状，是指对具体犯罪的基本构成特征作了 详细的描述例如第219条侵犯商业秘密罪l 2、简单罪状，是指只对具体犯罪的基本构成特征作 了简单描述比如第264盗窃罪、第266条诈骗罪l 3、引证罪状，是指引用同一法律中的其他条款来说 明和确定某一犯罪的构成特征l 例如，第124条第1款规定了破坏广播电视设施、公 用电信设施罪，第2款接着规定：“过失犯前款罪的， 处……”该第2款即表明要引用第1款的罪状来说明和确 定过失破坏广播电视设施、公用电信设施罪的罪状l l 4、空白罪状，是指分则条文不直接规定具体犯罪 的构成特征，而是指明确定该罪的构成特征所需要参照 的其他法律法规比如刑法第325条第1款规定：“违法 文物保护法规，将收藏的国家禁止出口的珍贵文物私自 出售或者私自赠送给外国人的，处……”，该条款指明 在确定非法向外国人出售、赠送珍贵文物罪的构成特征 时，应当参照文物保护法律法规的规定，而没有完全描 述该罪的构成特征，属于空白罪状。
不过，我国刑法中 没有典型的空白罪状，因为规定空白罪状的条文，都在 规定需要参照的法律、法规的同时，还规定了犯罪的部 分构成特征，如果不是需要指明所参照的法律法规的话 ，完全可以将之看成简单罪状或者叙明罪状l （二）罪名l 罪名，是指犯罪的名称，是对犯罪的本质特征或 者主要特征的抽象概括l 刑法中只规定了类罪名和亚类罪名，极少规定具 体罪名最高法院19971211日--《关于执行〈中华人民 共和国刑法〉确定罪名的规定》，最高人民检察院于 19971222--《关于适用刑法分则规定的犯罪的罪名的意 见》；刑法修正案（三）颁布后，“两高”20020315-- 《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规 定》；刑法修正案（四）颁布后，“两高” 20030815 日--《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补 充规定（二）》；刑法修正案（六）颁布后，“两高 ”20071025--《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定 罪名的补充规定（三）》l 根据不同标准，可以将罪名划分为不同的种类：l 1、类罪名、亚类罪名与具体罪名这是以犯罪客 体的层次为标准所作的划分。
l 类罪名，是指某一类犯罪的名称刑法共有十个类 罪名，如危害国家安全罪、破坏社会主义市场经济秩序 罪l 亚类罪名，是指刑法第三章、第六章不同节的犯罪 名称，如第三章共有八个亚类罪名，第六章共有九个亚 类罪名l 具体罪名，是指具体犯罪的名称，如故意杀人罪、 抢劫罪、盗窃罪等罪名对于具体罪名，刑法本身未作 规定，不能认为简单罪状中规定了具体罪名l 2、单一罪名、选择罪名、概括罪名这是以罪状 所包含的犯罪构成的内容多少，以及罪名能否分解使 用为依据所作的划分l 单一罪名，是指罪状所包含的犯罪构成的内容单 一，只包括一个犯罪行为，也不能分解使用的罪名 如故意杀人罪l 选择罪名，是指罪状所包含的犯罪构成的内容较 为复杂，可包括多种行为类型，但必须根据具体情况 概括使用或者分解使用的罪名如刑法第125条非法制 造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪 l 概括罪名，是指虽然罪状所包含的犯罪构成的内 容复杂，可同时包括多个行为类型，但是只能概括使 用而不能分解使用的罪名例如刑法。