西方法学的历史西方法学的历史 •研究法学史的意义•研究法学史的方法•西方法哲学史•中国法理学史历史研究的意义：•“一切历史都是当代史”历史上的问题在当代社会 依然存在本专题学习目的在于，深入理解前人对 法学的话语体系和问题意识的把握•法学史要研究的就是前人对于法律现象的认识史、 观念史• 李大钊：“历史不是只记过去事实的记录，亦不是只记过去的政治事实的记录历史是亘过去、 现在、未来的整个的全人类生活那些只记过去 事实的记录，必欲称之为历史，只能称为记述的 历史，决不是那生活的历史• 历史本身既指已有的事实，又指我们对这种事实 的记录事实有“实在的事实”和“历史的事实”之分西方法学史的几个关键问题一个主题——什么是法两个主线——自然法与实在法三个派别——自然法学、分析法学、社会法学四个阶段——古代（古希腊罗马时期法学）欧洲中世纪近现代法学（17、18C至20C）当代法学（战后，20C60、70年代至今）基本线索：古典自然法学——分析实证主义法学——社会法学——自然法学战后复兴——三大学派鼎立（论战）——三大派相互靠拢——非法学思潮的影响西方法哲学的主要发展阶段：•古希腊的正义和法治观念•罗马法学•欧洲中世纪法学•西方近代法学•多元化的现代西方法学古希腊 前8世纪——前3世纪•特点：城邦小国寡民，并非统一的国家；各城邦 法律不同；不存在法律职业。
•两大对立的城邦法律体系：斯巴达、雅典•古希腊是正义、法治思想的源头古希腊三杰之 苏格拉底（前469－399） •苏格拉底没有著作留存，其思想体现在弟子柏拉图 、色诺芬的著作中•主要观点：1.道德规范的混乱是由于在知识上没有确定是非善 恶标准所致2.遵守法律是一种美德，因此守法就是正义，遵守 法律是道德的要求3.苏格拉底教学法的特点苏格拉底的审判 •西方历史上两大著名审判：苏格拉底审判和耶稣 审判•“言论思想自由的殉道者” 《苏格拉底的审判》 ，斯东著，三联书店古希腊三杰之柏拉图（前427－347）•主要著作：《理想国》、《政治家》•《法律篇》（西方历史上第一部法学著 作）正义思想、理性思想•正义——理性支配欲望，精神•支配肉体；正义即和谐，各守本分•法律是理性的命令，立法的最高标•准是善德•人治思想——法治思想古希腊三杰之亚里士多德（前384－322） •百科全书式的学者•主要著作：《政治学》、•《雅典政制》、•《尼各马可伦理学》•关于法的定义：正义性、•普遍性、平等性、可变性、•权威性•法治思想；法治的定义1.荷马史诗《伊利亚特》、《奥德赛》和希腊悲剧《安 提戈涅》2.智者派对于正义的思考：自然与习俗的区分。
3.苏格拉底和柏拉图的正义理论：从对于各种美德的定 义到正义的理念4.《理想国》中的正义论5.亚里士多德的分配正义和矫正正义古希腊的正义理论•在柏拉图那里，各种理念本身就构成了一个具有 等级秩序的“理念世界”这个“理念世界”由 低级到高级大体上可以分为自然物的理念、人造 物的理念、数学意义上的理念、范畴意义上的理 念、道德和审美领域的理念，以及作为最高理念 的“善”的理念善的理念构成各种理念由以派 生的终极根据，所有的事物和理念都趋向于“善 ”的理念的秩序井然的世界模型和本体论体系古希腊的法治观念v法律对希腊人来说就是国家的凝聚力 v亚里士多德经典性的法治定义在《政治学》中，亚里士多德指出，达到美好生活乃是政治组织的主要目标，而唯一可行的手段就是真正建立起以法律为基础的国家•亚里士多德放弃了 “哲学王”理念，“法律” 是“不受欲望影响的智慧”，明确提出“法治应当优于一人之治”和“法治应当包含两重意义：已成立的法律获得普遍的服从，而大家所服从的法理又应该本身是制订得良好的法律法治”为最优良的治国方略•亚里士多德首次对“法治”作了系统界定和阐释，他所理解的法治包括三要素：第一，法治指向公共或 普遍的利益，它不同于为了单一阶级或个人利益的 宗派统治或暴君专制；第二，在依据普遍规则而不 是依靠专断命令进行统治的意义上，同时也是在政 府重视法规所认可的习惯和约定常规的比较笼统的 意义上，法治意味着守法的统治；第三，法治意味 着治理心甘情愿的臣民，法治得以落实的文化——心理保障在于被治者对于法律的基本信念。
罗马法 前5世纪——公元6世纪•罗马民族是务实的，具有深厚的“实用理性”的精神 传统，正是这种实用理性将希腊人在思辨王国里取得 的成果最终落实到了现实的实际事务之中，与人们的 实际生活结为一体，在具体的法律制度中体现着理性 精神，传承了希腊文化，其结果是使罗马法和罗马法 学成为世所公认的西方文明史上最伟大的精神力量之 一•职业法学家、专门的法学著作、法学教育、独立的法 学流派•内容完备、影响深远：近现代民法学的基础、大陆体 系的渊源罗马法的历史地位（一）形成时期罗马世俗法学，始于公元前3世纪之后佛拉维乌斯、 柯隆加尼乌斯、阿埃利乌前304年，佛拉维乌斯将法律 诉讼文书盗出来予以公布；公元前254年，柯隆加尼乌斯 在公开场合公开地传授法律知识，这成为罗马世俗法学产 生的一个重要标志；大约公元前200年，阿埃利乌斯以非 神官的身份著有大部头的关于市民法的三部书，这就为后 来的世俗法学的产生奠定了基础，标志着罗马法学的形成 严格意义上的罗马法学的世俗化是在公元前100年以后 ，这时骑士阶层出身的法学家在法学家阶层中占据了主流 地位，才形成了严格意义上的罗马世俗法学罗马法的历史进程（二）发展时期西塞罗（Cicero，公元前106—前43）接受了斯多亚学派的自然法理论，把古希腊的自然法思想发展为系统的自然法论，区分了自然法与人定法，认为自然法是神的理性和自然正义，是衡量人定法的正当性标准。
由于法律的统治是理性的统治，所以法治是政体最好的选择三）昌盛时期古典时期，也即黄金时期，也是罗马帝国的繁 荣时期，法治观念在罗马深入人心奥古斯都授予 部分法学家以解答权，解答权的授予极大地提高了 罗马法学和法学家的地位，刺激了法学家的竞争； 学派——萨宾派和普罗库鲁斯派五大法学家—— 盖尤斯（Gaius，130—180），保罗（Paulus，？ —222），乌尔比安（Ulpianus，166—228），帕 比尼安（Papinionus，150—212），莫蒂斯蒂鲁斯 （Modestinus，？—224），他们协助皇帝立法、 解答法律问题、撰写法学著作、从事法学教育，对 罗马法学做出了杰出贡献四）衰落时期“引证法”，明确宣布只有五大法学家的著述 才具有法律效力，“五大法学家”的称号从此建 立；当五大法学家意见不一致时，以多数为准； 如果势均力敌时，以帕比尼安为准；如果帕比尼 安没有谈到，就以五大法学家中比较公正的为准 这就扼杀了罗马法学的创造性精神，使罗马法 学日趋衰落查（尤）士丁尼在位时期（公元527—565）《查士丁尼法典》、《学说汇纂》、《法学阶梯》以及他死后才最后编定的《查士丁尼新律》，统称“国法大全”，又称“民法大全”。
查士丁尼《学说汇纂》和《法学阶梯》对世界法学，特别是对近代民法典和民法学的影响是直接而深刻的，它在内容和体例上为大陆法系的德国派和法国派树立了范例五）中兴时期罗马法学经历了上千年的演变，内容丰富而 复杂从总体上看，罗马法学的基本特质可以概 括为相互联系的四个方面：以私法为研究中心； 以唯理论和自然理性观为指导；重在解决法律实 务；同国家权力紧密地结合在一起恩格斯：“简单商品生产即资本主义前的商 品生产的完整的法”成为欧洲商品经济法制的 源头欧洲中世纪法学•注释法学：注释法学派、注解法学派•教会法学：《教会法矛盾调和集》 •经院哲学家的法律观：•奥古斯丁（Augustinus，354—430） •托马斯·阿奎那（Thomas Aquinas，1226—1274）•在阿奎那看来，整个宇宙由神、理性、政治权威 这三种秩序组成，由此而把法律分成四类：一是 永恒法，是神的理性的体现，是上帝用来统治整 个宇宙的规则；二是自然法，是永恒法对理性动 物的关系，自然法就是上帝引导和统治人类的法 律；三是人法，是国家机关制定的法律，人法必 须服从于自然法；四是神法，即《圣经》，是主 宰人类的法律，是永恒法的体现。
西方近代法学（一）近代法学的主导思想•以人为目的而非手段•自由思想•权利学说（二） 17、18世纪古典自然法学派•三个阶段：法学与神学的分离个人权利的推导应用阶段•三大特征:古典自然法学派论说的主题是自然权利 说与社会契约论三）哲理法学派哲理法学亦称法的形而上 学，它用抽象的思辨方法来研 究法律问题• 康德（Immanuel Kant，1724 —1804）《法的形而上学》• 黑格尔（G.W.F.Hegel，1770 —1831）《法哲学原理》（四）历史法学派•胡果（Gustav Hugo，1764—1844 ）•萨维尼（Fredrich Karl von Savigny，1779—1861 ） 历史法学派主张用历史的观点 来考察法律五）功利主义法学•杰里米·边沁（Jeremy Bentham，1748—1832）•约翰·斯图尔特·密尔（J.S.Mill，1806—1873）• 分析法学与哲理法学、历史法学并列，是西方十九 世纪三大法学，其主要代表是奥斯丁（John Austin，1790—1859），1832年出版《法理学的范 围》一书，建立起分析法学 • 四大特征（六）分析实证法学多元化的西方现代法学（一）自然法学的复兴•复兴的主要原因•富勒（Lon Fuller，1902—1978）•《法律的道德性》（二）新分析法学•凯尔森（Hans Kelsen，1881—1973）的纯粹法学•哈特（H.L.A.Hart，1907—1993）的《法律的概念》（三）社会学法学1.罗斯科·庞德（Roscoe Pound，1874—1964）提 出了 法律的社会控制理论。
2.20世纪20、30年代美国现实主义法学兴起• 卡多佐（Benjamin Cardozo，1870—1938）• 霍姆斯（O.W.Holmes，1841—1935）“法律的生命不在于逻辑，而在于经验”• 的卡尔·卢埃林（Karl.N.Llewellyn，1893—1962 ）• 杰罗姆·弗兰克（Jerome.N. Frank，1889—1957 ）其他法学派经济分析法学• 理查德·波斯纳（Richard.A.Posner，1937—）•《法律的经济分析》批判法学 • 罗伯特·昂格尔（Roberto Unger，1949—） •《批判法学运动》后现代法学考研试题解析请从以下四位法学人物中任选一位，论述他 的主要学术贡献、学术地位以及给你最深的印象 ：（35分）（北大2010年研究生入学考试题）1、哈特；2、德沃金；3、埃利希；4、凯尔森请从以下四部著作中任选一种，论述它的主 要学术贡献、渊源及其流变、给你最深的印象： （40分）（北大2010年研究生入学考试题） 1、查士丁尼：《法学总论》；2、奥斯丁：《法理学的范围》；3、黑格尔：《法哲学原理》；4、亚里士多德：《政治学》请从以下四个法学流派思潮中任选一个，论 述它的主要学术特质、学术地位、渊源及其流变 ：（40分）（北大2010年研究生入学考试题） 1、功利主义法学；2、分析实证主义法学；3、经济分析法学；4、新自然法学。
辨析题：自然权利是人天生固有的权利 （西南政法大学2011年研究生入学考试题） 解析：自然权利是天赋的、不可转让、不可剥夺的，是理论上存在的 权利自然权利出自古希腊哲学的自然法理论，构成了古典自然法 学说的要义文艺复兴以来，“自然权利”是西方政治和法律思想的 一个重要论题英国哲学家洛克在《政府论 》中对“自然权利”作了 个人界定：“人们……生来就享有自然的一切同样的有利条件，能够 运用相同的身心能力，就应该人人平等，不存在从属或受制的关系” ；“人们既然都是平等和独立的，任何人就不得侵害他人的生命、健。