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履约保证金解释与规定

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履约保证金  摘要:本文深化细致的介绍了履约保证金  定义  商业合同  1.(商业合同)合同履约金是指为合同的履行所供应的一种金钱保证并在双方合同到期或者依法解除时才予以退还它不是法定的债的担保方式,其性质和效力都缺乏法律依据  期货领域  2.(期货领域)为确保履行合约而由期货[1]合约买卖双方或期权卖方存放于交易帐户内的押金商品期货保证金不是一种股票的支付,也不是为交易该商品而预付的定金,而是一种良好信誉押金  详解  履约保证金是买卖双方确保履约的一种财力担保.期货市场的交易者在进行交易时必需存入肯定数额的履约保证金,保证金数额由供应合约交易的交易所制定,其金额通常为合约总值的5-18%,当然,经幻商或托付经纪商还会自选制定额外保证金,这种额外保证金数额不会低于交易所规定的水平.另外,保证金水平还受市场交易风险大小珠影响,在波动较大的市场中通常要付较多的保证金.同时,对套期保值和投机交易的保证金要也有所不同,一般前者所收保证金相对低此.保证金又分为初始保证金和追加保证金.初始保证金是交易者按规定在交易前交纳的保证金.因价格变更,交易者所受的帐面损失从保证金中扣除,从而引起保证金下降,当降至保证金下限时(交易所一般者规定有保证金下限),经纪有就要求该交易者再交一部分保证金,以便使帐户达到初始保证金的水平,这个追加的部分,就叫做追加保证金.  [编辑本段]  履约保证金的特点  第一  招标人必需在招标文件中明确规定出中标单位提交履约保证金时,此项条款方为有效,假如在招标书中没有明确规定,在中标后不得追加。

这就维护了招标中要约的真实性和投标人的权益,工程招标人可以依据自身的条件 选择对该项工程是否招标因此,履约保证金具有选择性  其次  履约保证金不同于定金,履约保证金的目的是担保承包商完全履行合同,主要担保工期和质量符合合同的约定承包商顺当履行完毕自己的义务,招标人必需全额返还承包商履约保证金的功能,在于承包商违约时,赔偿招标人的损失,也即假如承包商违约,将丢失收回履约保证金的权利,且,并不以此为限  假如约定了双倍返还或具有定金独特属性的内容,符合定金法则,则是定金;假如没有出现“定金”字样,也没有明确约定适用定金性质的惩罚之类的约定,已经交纳的履约保证金,就不是定金,而是其他金钱质约定了履约保证金却又没有交纳的,关于履约保证金的约定成立但不发生法律效力(因为,质押合同也是实践性合同,必需以交付为生效条件)  第三  履约保证金强调的是保证招标方的利益或投资者的利益,这种保证既可由中标的承建商担当,也可由第三方担当,但段招标方认可方为有效,由此产生第三方担当连带责任,因此具有替代性当中标人违约时,中标人的赔偿责任由第三方担当 为了平衡招标方和中标方的利益,2003年3月8日正式施行的七部委《工程建设项目施工招标投标方法》第62条规定:“招标人要求中标人提交履约保证金或其他形式的履约担保的,招标人应当同时向中标人供应工程款支付担保。

  第四  履约保证金的比例是有规定的,其比例为工程造价的5% ~10% ,具体执行比例由招标方依据工程造价状况确定,一般状况是工程造价越高比例应当越低,因此具有相对的固定性,招标人不能漫天要价,必需符合法律的规定  第五  履约保证金必需游离在工程造价之外,只作为中标方违约时招标方损失的补偿,招标人必需是具备招标实力的法人,其建设资金已经到位,不能把履约保证金作为工程造价的补充因此,履约保证金具有独立性,必需由双方认可的机构负责收缴、储存、执行和返还  履约保证金的收取主体  法律法规对履约保证金交付给谁没有明确规定从表面上看,履约保证金与合同履行亲密相关,好像应当由选购 人收取,但这是片面的政府选购 具有公共政策功能,政策功能的体现应是全方位、具体的,包括对履约保证金的管理,集中选购 机构不能让履约保证金变成选购 人手中可以随意处置中标人的武器  其实选购 人不恰当地运用履约保证金的状况时有所见,如以履约保证金作为要挟条件,迫使中标人增加或变更部分合同内容,以履约保证金抵合同预付款,合同执行完毕后履约保证金迟迟不退还或被占用从这个角度上说,履约保证金应由集中选购 机构收取,从而保持操作的连贯性、一样性,集中选购 机构作为中间方,能站在公正立场上正确处理履约问题,同时也便于对选购 人与供应商进行有效限制,维护双方的合法权益。

  履约保证金收取标准  履约保证金收取标准应当遵循几个原则:  一是履约保证金的数目要大于合同预付款数目,以规避可能存在的风险;  二是履约保证金的数目要与投标保证金持平或稍高,技术含量高、不能准时履约将会给选购 人带来巨大损失的项目,要适当提高履约保证金数额;  三是履约保证金数额的确定要与合同付款条件联系起来,初步设想两者之间应当成反比关系,即分阶段付款条件对供应商有利时,履约保证金应当多收,反之则少收  履约保证金的作用  第一,更为适应建筑业市场的特点建设工程项目是由建设单位投资,承建商负责建设施工由于建设项目都是先订合同后施工,每个项目的投资对建设单位来讲,都具有风险性,选择好承建商就是极为关键的一个市场运作环节,建设单位不仅必需对中标的承建商的资信有深刻的了解和足够的信念,同时要有相应的措施和手段,证明承建商具有良好的资信和雄厚的实力,以适应建筑业先签台同后施工的特点 实行履约保证金制度,将这种举措法制化,可以增加建设单位对承建商的信任度,削减投资方的风险,为双方的合作打下良好的基础  其次,可以保证招标承建商市场运作的规范化,杜绝不合理的压价竞标在建筑市场招投标运作中,有些承建商为了中标,在投标时把造价压到成本以下,中标后,在施工时以增项、洽商等手段.太幅度增加造价。

这种不正值竞争导致建设单位错误地选择和确定承建商,排挤了规范化运作的承建商实行履约保证金制度后,中标的承建商假如不按合同的造价执行,建设单位可以另外选择承建商,履约保证金不退还原中标的承建商,用作补偿招标单位另选承建商的费用损失,这样就可以制约和预防投标单位压价欺瞒招标人,扰乱建筑业市场  第三,有利于维护合同的法律效力,保证合同的正常履行建设工程合同的执行过程是一个相当长的时间区间,须要承建商严格依据合同条款履行担当的义务,才能按工期、质量要求完成建设任务+也就对承建商的工程实施进行监督和制约履约保证金是招标单位对中标承建商极为有力的约束条件,有利于建设单位、监理单位对承建商实施有效的监督与限制,防止承建商实行以次充好、偷工减料等手段转移建设资金,降低工程质量水平,促使承建商仔细履行合同  第四,有利于我国建筑业市场同国际市场接轨履约保证金是国际建筑市场运作的一个惯例,世行指南和亚行准则都有相应规定,国际询问工程师联合会制定的《土木建筑工程合同条件》中也有明确的履约保证金规定实行履约保证金制度,可以利用国际上的有关规定,爱护国内投资者的利益,使我国建筑业市场同国际市场在相关规定上同步,为我国更好的参加国际大竞争做出贡献。

  第五,有利于规范整个建筑业市场管理,促使建设工程向信誉、质量好的承建商集中,目前我国从事工程施工的企业过多,企业实力普遍较弱,特殊是在80年头建筑市场极速膨胀时,大量的小企业纷纷成立,其工程运作实力极为低下随着我国建筑业市场趋于平稳,市场竞争将更加激烈,须要有相应的制度淘汰一批落后的承建商,以求建筑业市场供求基本平衡通过履约保证金制度,银行、保险等金融机构可以给施工力气强、工程质量有保证、市场信誉好的承建商供应担保,促使工程向这些企业集中,实力极弱、运作不规范的承建商在市场中的占有率就会下降,最终达到整体行业科学、规范经营运作的目的  履约保证金的管理  第一,应严格招标单位的资格审核,保证招标单位主体资格的真实、合法这是履约保证金制度能否有效实施的重要环节,也是爱护承建商平安和合法权益的基本途径在审核招标方资格时,建设单位的实力、信誉,建设项目的真实性、合法性,建设项目资金的来源、状况等应当是审核的重点内容,切实保证建设单位、建设项目符合国家法律制度的相关规定以及建设单位项目运作的规范化,以防止不法分子利用工程项目欺瞒承建商,诈取承建商的资金  其次,严格履约保证金的管理,切实制定并落实履约保证金的具体管理细则,特殊是向招标方提交现金时,对履约保证金的具体管理方法非常重要,不仅对承接工程的投标方是否投标产生重要影响,同时也是防止招标方将履约保证金充作工程款或挪做他用的重要保证条件。

履约保证金的管理,重要的是确定履约保证金的管理机构,应当由信誉好,与招投标方没有利害关系的金融机构进行管理,绝不能由建设单位或总承包商干脆进行管理,也不能由他们的上级进行管理,以提升承建商对履约保证金管理的平安感  第三,违约的处理问题必需由权威机构认定后执行,这也是履约保证金制度能够顺当实施的重要举措在建筑装饰工程施工中,须要变更设计、施工方案的概率要大于土建、安装工程,因此,如何正确地鉴定合同各方的违约也是重要的环节是否违约,哪方违约的认定必需由第三方进行进行违约鉴定的第三方,必需是专业机构并具有公正、权威性,才能精确地界定违约责任,进行相应的经济惩罚,行业团体、审计、法律事务所等都应在此方面有所作为  履约保证金的现实意义  不少选购 机构在标书中注明投标人中标后投标保证金将自动转为履约保证金,一旦投标保证金金额偏少时,转入履约保证金阶段还要补交依据“18号部长令”规定的“5日内退还”,依据标书规定,又必需在交纳履约保证金后才能退还投标保证金,来回折腾,办事效率不高从这个角度来说,一旦投标过程未发生不良行为,中标后投标保证金自动转成履约保证金,不足部分补齐,这样还是比较稳妥的  一旦集中选购 机构建立了供应商的诚信档案,确立了综合考核与评估制度,结合工商行政管理部门和各领域的行业协会设立的供应商诚信档案记录,能对供应商的诚信等级做出正确评估时,履约保证金也就到了该退出历史舞台的时候。

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