北京市一法律师事务所 韩洪律师提记：《合同法》在违约损害赔偿方面，确立的是完全损害赔偿 原则，包括积极损失的赔偿和可得利益损失的赔偿之所以规定在积 极损失之外还要赔偿可得利益损失，是因为如果只赔偿积极损失而不 赔偿可得利益损失，就只能是受损方的利益恢复到合同订立前的状 态，对受损方不公平，而且也纵容了违约方但是，合同法中的违约 损害赔偿也从鼓励交易、减轻违约方过于沉重赔偿责任等方面对完全 赔偿原则进行了一定的限制那么，在法律实务中如何认定和计算可 得利益损失？关键词：违约损害赔偿 积极损失赔偿 可得利益损失赔偿 生产利润损失经营利润损失 转售利润损失可预见性规则减 轻损害规则 损益相抵规则过失相抵规则一、《合同法》完全损害赔偿原则的规定《合同法》第113条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合 同义务不符合规定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于 因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得 超过合违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合 同可能造成的损失本条规定中“损失赔偿额应当相当于因违约 所造成的损失”确立了对违约损害完全赔偿原则，“因违约所造 成的损失”既包括包括积极损失的赔偿又包括可得利益损失的赔积极损失是指因违约造成现有财产的减损灭失和费用支出。
一般 包括：因为违约而得不到补偿的订约费用支出；一方对另一方作出履 行后未获得的对价；因标的物交付瑕疵而要承担的全部损失；因履行 迟延造成的利息损失和其他财产损失等积极损失的赔偿的目的是让 使受损方的财产达到合同订立以前的状态可得利益损失是指受损方在合同适当履行以后可以实现和取得 的财产利益因违约方的违约行为而没能实现和取得的财产利益损失 与积极损失相比，可得利益损失是一种未来的、期待的利益损失，比 较难以把握，法律对可得利益损失的规定比较模糊，因此，在法律实 务中很多法官在判决中也不支持可得利益损失但是，笔者认为，仔 细研究可得利益的种类、范围及特点，受损方在合同违约损害赔偿中 的可得利益损失还是能得到法院支持的二、可得利益损失的种类最高人民法院《印发〈关于当前形式下审理民商事合同纠纷案件 若干问题的指导意见〉的通知》（法发[2009] 40号）规定：根据交易 的性质、合同的目的等因素，可得利益损失主要分为生产利润损失、 经营利润损失和转售利润损失等类型生产设备和原材料等买卖合同 违约中，因出卖人违约而造成买受人的可得利益损失通常属于生产利 润损失承包经营、租赁经营合同以及提供服务或劳务的合同中，因 一方违约造成的可得利益损失通常属于经营利润损失。
先后系列买卖 合同中，因原合同出卖方违约而造成其后的转售合同出售方的可得利 益损失通常属于转售利润损失最高人民法院在上述通知中，根据以往的司法实践，把可得利益 损失分成生产利润损失、经营利润损失和转售利润损失等类型生产利润损失主要与生产设备和原材料等买卖合同相关，例如 棉花供应商没有把棉花及时提供给生产加工企业，造成生产的延误， 当然就是生产利润损失，这个纯利润损失就是生产利润损失，如果受 损方加工企业的财务制度比较规范根据违约方棉花供应商的违约时 间和利润的比率就计算出来纯利润损失数额就是可得利益损失经营利润损失主要产生于承包经营、租赁经营合同以及提供服务 或劳务的合同中，例如甲有一库房出租给了乙，乙用来经营，甲、乙 签了三年合同，但在合同履行了两年后甲违约收回了库房，那么乙根 据前两年经营的年平均纯利润完全可计算出第三年的经营利润损失 额，据此可向甲主张可得利益损失转售利润损失主要发生于先后系列买卖合同中，也就是我们通常 所说的倒买倒卖中，例如一家商贸公司从上家批发购货零卖给下家， 这中间肯定有一个价差，这个价差减去一些成本支出就是可得利益损 失中的转售利润损二、可得利益损失的认定规则和计算方法合同法第113条规定，可得利益损失赔偿额不得超过违反合同一 方订立合同时预见到或者应当预见到因违反合同可能造成的损失。
最 高人民法院《印发〈关于当前形式下审理民商事合同纠纷案件若干问 题的指导意见〉的通知》（法发[2009] 40号）规定：人民法院在计算 和认定可得利益损失时，应当综合运用可预见规则、减损规则、损益 相抵规则以及过失相抵规则等，从非违约方主张的可得利益赔偿总额 中扣除违约方不可预见的损失、非违约方不当扩大的损失、非违约方 因违约获得的利益、非违约方亦有过失所造成的损失以及必要的交易 成本合同法和最高人民法院的通知确立了可得利益损失认定的以下 规则：可预见规则、减损规则、损益相抵规则以及过失相抵规则等 具体如下：（一）可预见规则《合同法》第113条规定，虽然违约方应赔偿受损方可得利益损失， 但是不能超过违约方在缔约时所能预见到的因为违约所能造成的损 失，这个但书就是可预可规则在法律上的规定实践中，要求违约方 对可预见损失怎么预见？预见什么？判断违约方预见的标准是什 么？具体如何计算和衡量？根据可预见规则，实践中应从以下三方面 握上述问题：1. 以法律规定的“缔约时”为违约方预见的时间点比如受损方因对方的违约造成了1000万的可得利益损失，但是， 根据各方面情况认定，违约方在违约时只能预见到10 0万的损失，最 终受损方能得到法院支持的可得利益损失就是100万。
2. 违约方要能预见到可得利益损失的类型和数额可得利益的类型在目前司法实务中一般包括生产利润损失、经营 利润损失和转售利润损失等类型，至于数额，是否精准并不重要，关 键是得有一个数3. 以合理标准认定违约方应当预见到可得利益损失的类型和数 额预见”属于主观世界的范畴，如何判断违约方在主观上应当预 见到，是一个必须坚持主、客观相一致的原则，既要考虑违约方的认 知水平、行为能力，还要根据交易的性质、合同的目的等因素综合认 定，一般认为，在同等情形下，只要一个正常人能预见到，就应当认 定违约方应当预见到案例1, 一个棉花加工厂与一个棉花供应商之间签订了棉花买卖 合同，在合文本上，双方都盖了章，棉花供应商也依约支付了价款 但是，棉花供应商因棉花涨价而违约没有履行合同，这时就可以认定 违约方棉花供应商应当能预见到受损方棉花加工厂主张可得利益损 失这是因为：受损方在合同上盖的是棉花加工厂的章，作为违约方 棉花供应商他在缔约时知道受损方的身份，应当能预见到，他如果违 约不把棉花卖给棉花加工厂，棉花加工厂肯定要受到生产利润的损 失但是，如果棉花加工厂购买的棉花并不是用来加工，而是用来转 卖以挣取差价，这时他就不能把转售利润损失作为可得利益损失而要 求棉花供应商赔偿，因为棉花供应商在缔约时只知道对方是一个棉花 加工企业而不是商贸企业,不可能预见到棉花加工企业是把棉花进行 转售。
因此，在适用可预见规则时，应当依据合理标准（包括身份标准） 认定违约方应当预见到可得利益损失的类型和数额，如果受损方是生 产企业，那么违约方应当预见到的可得利益损失就是生产利润损失， 而不是转售利润损失二）减损规则所谓减损规则，就是《民法通则》第114条和《合同法》第119 条规定的防止损失扩大规则《民法通则》第114条规定：“当事人一 方因另一方违反合同受到损失的，应当及时米取措施防止损失的扩 大；没有及时采取措施致使损失扩大的，无权就扩大的损失要求赔 偿《合同法》第119条规定：当事人一方违约后，对方应当采取 积极的措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不 得就扩大的损失要求赔偿当事人因防止损失的扩大而支出的合理费 用，由违约方承担这个规则不但要求受损方要采取措施防止损失扩大，而且要求受 损方为防止损失扩大而采取的措施要合理，减损措施应当是受损方根 据当时的情况可以做到且成本不能过高否则，应当根据减损规则， 从受损方主张的可得利益损失中减去不应当扩大的损失适用减损规则，须具备以下条件：第一，须一方违反合同一方已违反合同，是指违反合同是因一 方当事人的原因发生的，另一方受损方的行为并非是促成违反合同发 生的原因。
若受损方的行为也为造成违反合同的原因，则应适用过失 相抵规则，而不适用减损规则第二，须受损方应及时采取措施受损方应及时采取措施，是指 受损方有及时采取措施的义务，如无采取措施的义务则不必采取措 施受损方有无采取措施的义务应视法律规定、交易观念和社会公德 的要求而定例如，一方交付不合格的货物，另一方以货物不合格为 由拒收的，应对拒收的货物妥善保管第三，须受损方能够及时采取措施受损方须能够及时采取措施 而没有采取，即受损方在未及时采取措施上是有过错的若受损方虽 应当及时采取措施但在客观上不能及时采取措施，则受损方在未及时 采取措施上是无过错的在这种情况下，不能适用减损规则第四，须扩大的损失与受损方未及时采取措施之间有因果关系 若“扩大的损失”不是因受损方未及时采取措施而造成的，则不能视 为扩大的损失，不能适用减损规则实践中一般从两个方面判断受损方根据减损规则所采取的措施 是否适当合理：第一，受损方采取防止损失扩大的措施时的成本费用是否合理案例2,南方一个批发羊毛商的商贸公司（甲方）和内蒙的一个 羊毛生产基地（乙方）签订了一个羊毛购销合同，约定每公斤羊毛的 价格是300元，在合同签订的文本上甲方盖了商贸公司的章。
甲、乙 签订合同后，甲公司又和南方一个羊毛被生产企业（丙方）签订了一 个羊毛买卖合同，约定甲卖给丙的羊毛转售价格是每公斤400元在 合同签订后乙方因内蒙的羊毛价格上涨，于是违约不供给甲方羊毛 这时甲方再到内蒙其他羊毛基地去购买，发现羊毛价格已涨到每公斤 500元在这种情况下，甲方没有花500元的价格从内蒙去另购羊毛来 弥补损失，就不应当认为是没有积极采取合理的错施导致损失扩大， 因为他要防止对丙方出现违约损失，成本费用过高甲方可以转售利 润损失为可得利益损失向乙方主张可得利益损失第二，受损方在违约方违约后米取防止损失扩大的措施时是否尽 心尽力三）损益相抵规则损益相抵规则是指，当受损方因损失发生的同一违约行为而获益 时，应当从其所主张的可得利益损失中减去因损失发生的同一违约行 为而获得利益该规则确定了受损方主张的可得利益损失应当指其因 为对方违约而遭受的“净损失”通常而言，从受损方主张的可得利 益损失中被减去的获益包括：标的物的残余价值、本应支付的因违约 行为的发生而免予支付的费用、受损方本应缴纳的税收等《合同法》没有直接规定这个规则，但在合同违约的法律实务中， 法院普遍运用这个规则来计算受损方可得利益损失额。
四）过失相抵规则《民法通则》第131条规定：受损方对于损害的发生也有过错的, 可以减轻侵害人的民事责任但是，131条所规定的是侵权责任中的 过失相抵，过失相抵规则在我国合同法上并没有明确规定，在违约责 任中，过失相抵规则能否适用，目前的司法实践及最高人民法院的司 法观点是持肯定态度的合同纠纷中违约赔偿的过失相抵规则是基于公平原则及诚实信 用原则而来的：合同一方之所以应负赔偿责任，系因其对于损害之发 生扩大有过失，今合同另一方既对于损害之发生或扩大亦有过失，自 不应只使一方负赔偿全部损害之责，否则，即等于将基于双方之过失 所引发之损害转嫁于一方负担适用过失相抵规则的前提是：合同双方的违约行为造成了同一损 害后果，即过失相抵规则适用于违约方违反合同，受损方对此也有过 错的场合目前在法律实务中很多人错误地认为《民法通则》第113条和《合 同法》第120条就是关于过失相抵的规定，即“当事人双方都违反合 同的，应当各自承担相应的责任”其实，民法通则和合同法的上述 条文规定的是指当事人双方都有违反合同且造成各自不同违约后果 的情形例如，卖方交付的商品不足，买方也未按约定交付已收货物 的货款在这里买卖双方都违反合同，有两个违约（损害）行为，两。