职场性骚扰案件举证责任分配研究职场性骚扰案件举证责任分配研究12级非法学吕宁斯Part 1 性骚扰问题的概况及其证明困境Part 2 职场职场 性骚扰骚扰 案件举证责举证责 任分配 性骚扰概 念的法律 属性 目目录录性骚扰的 基本类型我国关于 职场性骚 扰的立法 现状 我国职场 性骚扰诉 讼中的证 明困境 本文对对性 骚扰骚扰 案件 举证责举证责 任 分配制度的 构建职场性骚扰 诉讼中举证 责任的域外 经验 我国职场职场 性骚扰骚扰 案 件举证难举证难 的原因性骚扰诉讼 能否适用举 证责任倒置 1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.1 性骚扰概念的法律属性性骚扰（Sexual harassment）作为专门的法 律术语，最初出现于20世纪70年代的美国对于 性骚扰的法律概念，我国至今尚无统一的定义大 部分学者（骆东平，2005；曹艳春，2007）采用 美国凯瑟琳·麦金农教授的观点，认为性骚扰是“被 迫和不受欢迎的与性有关的行为，是性别歧视的一 种，将给受害者带来生理和心理上的伤害1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.1 性骚扰概念的法律属性性骚扰骚扰行为侵权 行为不受欢迎 的行为资源图示1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.1 性骚扰概念的法律属性侵权 行为隐私权名誉权就业平等 权和工作 环境权（张 新宝）人格尊 严（张 绍明）贞操权 （王成）性自主 权（杨立 新）“不受欢迎”是性骚扰行为最 重要的判断标准。
不受欢迎”并不等同于“非自愿”，因 为某些性骚扰实施者利用自己的权力 、地位，对受害者进行威胁、引诱， 受害者可能会迫于压力屈从，行为上 表现可以是“自愿”的，但在主观上对 该行为是不欢迎的、反感的、令受害 人产生厌恶的1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境不 受 欢 迎 的 行 为1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.2 性骚扰的基本类型职场职场 （工作场场所）性骚扰骚扰公共场场所性骚扰骚扰 （如：发发生在公共汽车车、 娱乐场娱乐场 所、商场场、展览览会等拥挤拥挤 公共场场所 ；也包括利用 、网络络等公共媒介而进进 行的 性骚扰骚扰 、网上性骚扰骚扰 敌敌意环环境型 性骚扰骚扰交换换型性骚扰骚扰性骚扰交换型性骚扰（quid pro quo harassment）：雇 主、上司、管理人员（或其他有权者）利用手中 的权力，以任用、升职、加薪等为交换条件，对 他人要求性利益1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.2 性骚扰的基本类型敌意环境型性骚扰（hostile environment sexual harassment）：发生在同事、一般雇员或没有管 理权的人员之间，通过性方面的言语或行径给受 害者造成了敌意的、侮辱性的工作环境。
如： 开下流的玩笑，不受欢迎的接触）权力 交换地位 对等2005年《妇女权益保障法》第40条：“禁 止对妇女实施性骚扰受害妇女有权向 单位和有关机关投诉第58条：“违反 本法规定，对妇女实施性骚扰或者家庭 暴力，构成违反治安管理行为的，受害 人可以提请公安机关对违法行为人依法 给予行政处罚，也可以依法向人民法院 提起民事诉讼资源图示法 律1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.3 我国关于职场性骚扰的立法现状行政法规2012年国务院颁布《女职工劳动保护特别 规定》第11条：“在劳动场所，用人单位应 当预防和制止对女职工的性骚扰1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.3 我国关于职场性骚扰的立法现状2005年《妇女权益保障法》以来，我国各省份陆续颁布了《妇女 权益保障法实施办法》2007年，广东省实施《中华人民共和国妇女权益保障法》办法第29条：“禁止违反妇女意志以带有性内容或者与性有关的行为、 语言、文字、图片、图像、电子信息等任何形式故意对其实施性骚扰用人单位和公共场所管理单位应当通过建立适当的环境、制定必要 的调查投诉制度等措施，预防和制止对妇女的性骚扰。
受到性骚扰的妇女有权向有关单位投诉2007年，四川省《中华人民共和国妇女权益保障法》实施办法第23条：“禁止以语言、文字、图像、信息、肢体行为等任何形式 对妇女实施性骚扰用人单位和雇主应当采取措施制止工作场所的性骚扰地方性法规1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.4 我国职场性骚扰诉讼中的证明困境 时间案由诉讼请诉讼请 求判决结结果 全国首 例性骚 扰案件2001年 西安国有企业女 职工 V. 上 司侵犯 名誉 权赔礼道歉， 并赔偿 精神 抚慰金没有出示足够证 据 ，判决驳回原告诉 讼请 求 北京首 例性骚 扰案件2003年 北京某公司员工 雷某 V. 上司 焦某侵犯 名誉 权赔礼道歉， 并赔偿 精神 抚慰金证据不足，驳回原 告诉讼请 求全国首 例性骚 扰胜 诉案2003年 武汉女教师何某 V. 该校校长侵犯 人格 尊严赔礼道歉， 并赔偿 精神 抚慰金1万 元胜诉 ，赔礼道歉， 并赔偿 精神损失 2000元2002年 贵阳贵阳供电局 女职工王某 V. 该局局长侵犯 名誉 权精神损失费 1万元，工 资损 失、医 疗费 2.9万 元证据不足，驳回原 告诉讼请 求1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.4 我国职场性骚扰诉讼中的证明困境 首例同 性间性 骚扰 案2004 年成 都25岁喻 某（ 男） V. 66岁黄某 （男） 侵犯名 誉权赔偿 精神 抚慰金1万 元，并公 开道歉胜诉 ，被告公开 道歉，并赔偿 精 神抚慰金3000元《妇女 权益保 障法》 颁布后 第一案2006 年重 庆女教师文静 V. 该校校 长侵犯人 格尊严赔礼道歉 ，并赔偿 精神抚慰 金原告请求缺乏充分 事实依据，法院不 予支持雇主责 任第一 案2009 年广 州萝 岗区陆路 V. 日 籍主管横山 宏明及广州 森六塑件有 限公司案侵犯名 誉权、 人格尊 严赔礼道歉 ，并赔偿 精神抚慰 金40万元胜诉 ，被告横山 宏明向陆路书面 赔礼道歉，并支付 精神损害抚慰金 3000元1 1 性骚扰问题的概况及其证明困境性骚扰问题的概况及其证明困境1.4 我国职场性骚扰诉讼中的证明困境 我国职场性骚扰诉讼 存在以下的特点1、绝大多数的职场性骚 扰案件属于交换型性骚扰2、以侵犯名誉权/人格 尊严为案由起诉3、大部分诉讼是个人诉 个人，没有涉及雇主责任4、原告败诉的原因 是证据2002年《民事诉讼证据》司法解释第2条：“当事人对自己提出的诉讼 请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加 以证明。
2 2 职场性骚扰案件举证责任分配职场性骚扰案件举证责任分配举证责任的定义构成性骚扰侵权行为应当具备四个构成要件：第一，行为人实 施了不受对方欢迎的与性有关的实际行为；第二，受害人的性权利 受到侵害，造成精神利益和其他方面的损害；第三，行为人实施的 不受欢迎的与性有关的行为与该损害结果之间具有因果关系；第四 ，实施行为的行为人主观方面有过错没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的 当事人承担不利后果谁主张，谁举证”案件事实真伪不明时举证一方所承担的败诉风险2 2 职场性骚扰案件举证责任分配职场性骚扰案件举证责任分配2.1 性骚扰受害人举证难的原因12345性骚扰行为的隐蔽性性骚扰行为的突发性损害后果的不可量化性 基于权力的不平等性 传统的证明方式 2.1 性骚扰受害人举证难的原因2 2 职场性骚扰案件举证责任分配职场性骚扰案件举证责任分配一、性骚扰行为的隐蔽性性骚扰一般发生在比较封闭的场所，特别是在交换型性骚 扰中，被告往往利用手中的权力，使受害人处于其控制的领域 （如：被告办公室内），通常只有原被告在场，行为的全过程 被目击的可能性极小，封闭性场所外的证人大多只能听到现场 的某些声响、对话或呼叫。
同时，性骚扰行为又只是与性有关 的语言和不伤及身体的动作，如拥抱、抚摸等方式不易形成证 明材料二、性骚扰行为的突发性性骚扰具有突发性，往往是在受害人毫无准备的情况下发 生，且行为持续时间短暂，因此，受害人很难运用录音、录像 等手段对证据进行收集和保存2.1 性骚扰受害人举证难的原因2 2 职场性骚扰案件举证责任分配职场性骚扰案件举证责任分配三、损害后果的不可量化性绝大多数的性骚扰行为并未直接伤害受害人的身体，受害人的损害后果一般 表现为身体上的不适，如头痛、失眠等生理病状，而性骚扰行为最大的危害是 造成受害人精神和心理上的伤害，这些伤害后果都是难以证明的四、基于权力的不平等性在交换型性骚扰案件中，受害人和加害人之间地位不平等，迫于加害人的 权力，受害人往往担心收集证据揭露加害人，会被打击报复、被解雇，再加上 与骚扰者权力资源的不对等,难以采用有效的手段收集有关的证据材料另外， 工作场所发生的性骚扰的证人一般是受害者的同事，同样由于与被告之间存在 地位的不平等关系，证人也会由于担心被报复而不敢或不愿出庭作证五、传统的证明方式法院在审理性骚扰案件中，采用“谁主张，谁举证”的举证责任分配制度， 高度盖然性的证明标准以及重物证轻人证，重直接证据轻间接证据等传统证明 方法，使得本身就处于弱势地位的受害人承担了所有的败诉风险，使得取证难 和举证难成为了性骚扰案件最难解决的问题。
2.1 性骚扰受害人举证难的原因2 2 职场性骚扰案件举证责任分配职场性骚扰案件举证责任分配案例引入：台湾与我国大陆关于性骚扰案件的认定台湾首例性骚扰案 件重庆巴南区 性骚扰案件我国首例胜诉案 武汉女教师案我国首例性骚扰案件 （西安童女士案件） 书 证1台北市政府就业歧 视委员会的调查报调查报 告及评议评议 决定，以 及处处分决定书书向教委的投 诉及反映问 题的材料被告的保证书证书主管这家国有企业的 陕西省新闻出版局出 示的关于童女士要求 调离办公室的材料 2日记记，原告在过去 数年均有作日记的 习惯，当日曾在笔 记本上写有“被告 姓名、KTV、金上 皇、吃胸”等语 开庭期间， 原告丈夫已 向法院提出 与她离婚的 起诉诉材料学校对于被告的 处处分决定假条，原告身体不大 好，为此多次受气昏 倒，被迫请假几个月台湾与我国大陆地区受害人（原告方）提供的证据资料2.1 性骚扰受害人举证难的原因2 2 职场性骚扰案件举证责任分配职场性骚扰案件举证责任分配台湾首例性骚扰案件重庆巴南区性骚 扰案件我国首例胜诉 案我国首例性骚 扰案件 书 证3KTV 分店消费明细 存根联联一张及该影 片影碟封底，证实原 告曾与被告在KTV消 费原告文某因被告胡 某性骚扰造成的 神经衰弱，在医 院看病的病历历和 发发票被告以各种理 由克扣原告的 福利和奖金的 证明材料4由华信商业银行出 具复函一份，证明当 天确在金太皇餐厅用 餐一事，在消费存根 上亦有被告的签名 5在该案发前，其业 绩不断上升，而案发 后，业绩开始逐渐 不佳的业绩业绩 表2.1 性骚扰受害人举证难的原因2 2 职场性骚扰案件举证责任分配职场性骚扰案件举证责任分配台湾首例性骚扰 案件重庆巴南区性骚 扰案件我国首例胜诉案 件武汉女教师案我国首例性骚扰 案西安童女士案 证 人 证 言1证证人证证言，证 明原告曾在案发 后向女性同事两 人及其他友人提 及曾在事件当日 被被告上下其手 及抚摸胸部的事 实证人张国玉、文 胜雄当庭陈述曾 经听原告说自己受 到被告的性骚扰， 很反感被告的行为 ，而精神因此受到 伤害的证证人证证言证证人证证言，证 人陈述曾经听原 告说自己曾经受 到被告的性骚扰原告同事在被告 办公室门外，听 到原告在里面说 “你不要这样！” 之类的拒绝语 言，并证明原告 向他。