学习情境二： 个人独资企业法和合伙企业法实务学习子情境一：独立创业——设立和管理个人独资企业学习子情境二：设立和管理合伙企业学习子情景一 独立创业———设立和管理个人独资企业【情境引例】 小王大学毕业后打算利用自己的专业知识自主创业， 考虑到与朋友合作将来可能会发生不必要的纠纷，况 且自己资金充足，于是决定单干他听说个人独资企 业的设立门槛较低，管理方式也比较灵活，于是想成 立一家个人独资企业，但是，他对个人独资企业的设 立条件和具体流程不清楚，麻烦你出手相助法律分析】个人独资企业在出资、内部机构设置及具体经营方式 等方面没有公司那么严格但是对于个人独资企业设 立条件及流程及其事务管理都是个人独资企业要明确 的要点主要内容： 一、认识个人独资企业√二、 设立个人独资企业的条件√ 三、办理个人独资企业登记流程 四、 管理个人独资企业事务√ 五、终止个人独资企业√ 六、违反个人独资企业法的法律责任一、认识个人独资企业个人独资企业，是指依法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体一）特点1.个人独资企业由一个自然人投资。
2.个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任3.个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活4.个人独资企业不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力，但却是独立的民事主体，对外可以以自己的名义从事民事活动5.个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承担 二、个人独资企业的设立条件（一）投资人为一个自然人，且只能是中国公民（注意）下列人员不具有投资人资格：法人；港、澳、台同胞；国家公务员、党政机关领导干部、法官、检察官、警官、商业银行工作人员等，不得投资设立个人独资企业链接】一人有限责任公司的股东、合伙企业的合伙人可以是自然人，也可以是法人链接】港、澳、台同胞独资设立的企业属于外资企业链接】个人独资企业的投资人需要对企业债务承担无限责任：先企业后个人如果投资人的个人财产不足，商业银行的 工作人员有可能“狗急跳墙”，利用工作时间抢银行【练习题】根据个人独资企业法律制度的规定，下列各项中，可作为投资人申请设立个人独资企业的有（ ）A．刑满释放的无业人员甲B．某民营商业银行的工作人员乙C．有不良信用记录的个体工商户丙D．一年前曾担任过某破产清算企业的总经理并对其破产负有个人责任，现为某企业销售人员的丁【答案】ACD 【解析】选项B：国家公务员、党政机关领导干部、 警官、法官、检察官、商业银行工作人员等，不得作 为投资人申请设立个人独资企业。
二）有合法的企业名称个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样【注意】中国的“公司”仅限于“有限责任”，既然个人独资企业的投资人需要对企业债务承担无限责任，因 此，个人独资企业的名称中不能出现“有限”、“有限责任”或者“公司”字样可以叫“x厂”、“x店”、“x部”、“x工作室”、“x中心”等【练习题】根据《个人独资企业法》的规定，下列各项中，可以用作个人独资企业名称的有（ ）A．云滇针织品有限公司B．昆海化妆品经销公司C．樱园服装设计中心D．霞光婚纱摄影工作室【答案】CD【解析】（1）个人独资企业的名称可以叫厂、店、部、中心、工作室等（选项CD正确）；（2）个人独资 企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者“公司” 字样（选项AB错误）（三）有投资人申报的出资（注意）投资人以家庭共有财产作为个人出资与个 人财产出资的区别；以及未注明的，视为以“个人 财产”出资五）有必要的从业人员【练习题】某个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资，为维持其他家庭成员的基本生活条件，该投资人应以其个人财产对企业债务承担无限责任。
）【答案】×【解析】个人独资企业的投资人在申请企业设立登记时明确以家庭共有财产作为个人出资，应当依法以“家庭共有财产”（而非“个人财产”）对企业债务承担无限责任【例题·判断题】个人独资企业的投资人在申请企业设立登记时，未明确以其家庭共有财产作为个人出资的，在个人独资企业财产不足以清偿债务时，可不以其家庭共有财产对企业债务承担无限责任 【答案】√【解析】（1）如果投资人在申请企业设立登记时，以家庭共有财产出资的，应当在申请书中注明；未注明的，视为以“个人财产”出资；（2）以“个人财产”出资的，仅以“个人财产”对企业债务承担无限责任，与家庭共有财产没有关系四、个人独资企业的事务管理（一）管理方式投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用他人负责企业的事务管理二）投资人对受托人职权的限制1. 个人独资企业的投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人2.投资人委托或者聘用的人员管理个人独资企业事务时违反双方订立的合同，给投资人造成损失的，应当承担民事赔偿责任案例：个人独资企业的投资人甲聘用乙为企业经营管理人员，甲 授权乙在签订合同时最高不得超过10万元。
如果乙未经甲 的同意，与善意第三人丙签订一份标的为20万元的买卖合同，由于丙为善意第三人，该买卖合同有效如果乙超越 内部限制给投资人造成损失的，在企业内部应当承担民事 赔偿责任三）法律对受托人职权的限制（1）不得擅自以企业财产提供担保；（2）未经投资人同意，不得从事与本企业相竞争的业务（3）未经投资人同意，不得同本企业订立合同或者进行交易；（4）未经投资人同意，不得擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用注意：这是《个人独资企业法》对受托人或投资人聘用的管 理人员职权的限制，违反即属于法律禁止或无效的行为 【练习题】万某因出国留学将自己的个人独资企业委托陈 某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定假设第三人对此授权不知情，则陈某在 受托期间实施的下列行为中，属于法律禁止或无效的有（ ）A．未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同B．未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业C．未经万某同意向某电视台支付广告费8万元D．未经万某同意将企业的商标有偿转让【答案】BD【解析】（1）选项AC：投资人对受托人职权的限制，不得对抗善意第三人；（2）选项BD：未经投资人同意，受托人不得同本企业进行交易或者将企业商标转让。
五、终止个人独资企业情形（1）投资人决定解散；（2）投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承；（3）被依法吊销营业执照；（4）法律规定的其他情形【练习题】根据《个人独资企业法》的规定，下列各项中，属于个人独资企业应当解散的情形有（ ） A．投资人死亡，继承人决定继承B．投资人决定解散C．投资人被宣告死亡，无继承人D．被依法吊销营业执照【答案】BCD【解析】投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人决定放弃继承时，才应当解散二）个人独资企业的清算终止解散个人独资企业时，应当进行清算投资人可以自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算具体要求：1.通知和公告债权人2．清偿各类债务3．清算期间对个人独资企业及投资人的要求4．投资人的持续清偿责任5．注销登记【练习题】林某以个人财产出资设立一个人独资企业 ，聘请陈某管理该企业事务林某病故后，因企业负 债较多，林某的妻子作为唯一继承人明确表示不愿继 承该企业，该企业只得解散根据《个人独资企业法 》的规定，关于该企业清算人的下列表述中，正确的 是（ ）A．由陈某进行清算B．由林某的妻子进行清算C．由债权人进行清算D．由债权人申请法院指定清算人进行清算【答案】D【解析】个人独资企业解散时，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。
【练习题】某个人独资企业由王某以个人财产出资设立该企业因经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未清偿的债务，根据个人独资企业法律制度的规定，下列处理方式中，正确的是（ ）A．不再清偿B．以王某的其他财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿C．以王某的家庭共有财产予以清偿，仍不足清偿的，则不再清偿D．债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王某不再承担清偿责任【答案】D【解析】（1）个人独资企业的投资人应承担无限责任，选项AB错误；（2）个人财产出资设立的个人独资企业，与家庭共有财产无关，选项C错误学习子情景二 设立和管理合伙企业【情境引例】假设学习子情景一中的小王看中的赚钱项目所需资金较多，而自己资金有限，经综合考虑，打算与两位志同道合的朋友小李和小张合伙创业，关于设立合伙企业以及事务管理问题麻烦你介绍一下【法律分析】 这是设立和管理合伙企业首先要解决的问题另 外，合伙企业财产入伙退伙、财产份额转让、终 止与清算等也是学习重点主要内容一、什么是合伙企业√ 二、普通合伙企业√ 三、有限合伙企业√ 四、终止合伙企业√五、违反合伙企业法的法律责任一、什么是合伙企业合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照本法在中 国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。
普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业 债务承担无限连带责任 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通 合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙 人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任普通合伙企业与有限合伙企业的特点比较种类 特点普通合伙企业有限合伙企业合伙人组成由普通合伙人组成由普通合伙人和有限合伙人组成合伙人责任合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任 ，法律另有规定的除外合伙人对合伙企业债务依法承担无限连带责任， 有限合伙人以出资额为限承担有限责任出资合伙人都可以用劳务出资普通合伙人可以用劳务出资合伙事务的管理可以自行管理企业事务，也可以委托或聘用其 他日负责企业的事务由普通合伙人执行合伙事务，有限合伙日不执行 合伙事务，不得对外代表有限合伙企业入伙新入伙的合伙人对入伙前的债务承担无限连带 责任新入伙的有限合伙人对入伙前的债务以其出资额 为限承担责任退伙合伙人对基于退伙前的原因发生的企业债务承 担无限连带责任有限合伙人退伙后对基于退伙前的原因发生的合 伙债务，以其退伙时从合伙企业取回的财产为限 承担责任二、普通合伙企业（一）设立普通合伙企业条件 （二） 办理合伙企业登记流程 （三）合伙企业财产 （四）合伙事务执行 （五）合伙企业与第三人的关系 （六）入伙与退伙 （七）特殊的普通合伙企业（一）设立普通合伙企业条件1.有两个以上的合伙人①合伙人可以是自然人，也可以是法人或者其他组织；《区别》个人独资企业的投资人只能是自然人。
②合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力，无民事行为能力人和限制民事行为能力人不得成为合伙人③国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人2.有书面合伙协议①合伙协议经全体合伙人签名、盖章后生效②修改或者补充合伙协议，应当经全体合伙人一致同意；但是，合伙协议另有约定的除外3.有合伙人认缴或者实际缴付的出资①合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，普通合伙人也可以用劳务出资【区别】只有普通合伙人可以劳务出资，有限合伙人不得以劳务出资②合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估【区别】（1）合伙企业：协商或者评估；（2）有限责任公司：必须评估③合伙人以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定，并在合伙协议中载明④合伙人应当按照合伙协议约定的出资方式、数额和缴付期限，履行出资义务以非货币财产出资的，依照法律、 行政法规的规定，需要办理财产权转移手续的，应。