第二章 宪法简史徐春成 2014年11月20 日星期四 为什么要探讨宪法的历史？目的何在？这是谈论宪法 历史者不得不首先回答的问题探讨宪法的历史，根本目的应该是寻找宪法发展的规律功利的目的应该是观察立宪、行宪的经验和教训，为我 国立宪、行宪提供借鉴一句话，资治通鉴而已一、宪法的产生英国是现代宪法的发源地，美国是成文宪法的开创者， 法国宪法是欧洲国家里成文宪法的首创者这些宪法都是资 产阶级革命的成果一）英国1. 英国宪法的由来 英国是古老的国家曾受古罗马统治在古罗马衰落后， 盈格鲁撒克逊人侵入英国，建立中央集权王国这个王国的政治由英王、贤人会议主导英王虽然是世 袭制，但英王的产生要经过贤人会议的选举1这是较早的贵 族与国王之间的权力制衡，也是议会政治的雏形对于当地人来说，英王是外来入侵者，英王不得不考虑 如何治理英王采取了尽量照顾当地习惯法的治理方式，通 过选派司法官到各地巡回审判，统一各地的习惯，维护王权 由此逐渐形成了由司法官主导的英国普通法，此普通法，英 王也得遵守从而产生了英王在普通法之下的观念英国是宗教国家，宗教在英国势力庞大教会与王权之 间互相制衡英王不具有神的地位，神的意志由宗教界人士 解释。
这样就形成了英王在上帝之下经过几个世纪，英王在上帝和普通法之下的观念在英国 的平民和贵族心中已经根深蒂固但仍有个别英王挑战这一 观念，导致英王和贵族、平民之间数次斗争在这一过程中 形成了一系列法律文件、惯例、判例这些规则，构成了英 国宪法英国人思想非常保守，不愿意随便革新保守主义是英 国逐渐形成的思想指引他们更愿意相信“阳光下没有新鲜 事2. 英国宪法的构成首先，法律文件1215 大宪章，限制王权1628 年的 《权利请愿书》，确立议会的财政主权，公民不经法律程序 不受逮捕1679 年的《人身保护法》，通过限制政府权力， 设定法律程序，确立的公民的人身自由1689 年的《权利法 案》，建立君主立宪体制，进一步明确限制政府权力，规定 法律程序，确认公民的权利1701 年的《王位继承法》，加 强议会权力，限制王权由此，逐步确立了议会至上、法治、 基本人权、限制权力等法律原则之后英国还制定了一些法 律，如议会法（ 1911），限制上议院权力人民代表制法 （1949），规定公民选举权其次，宪法判例主要指起到限制权力、保障人权作用 的法院判决保守主义传统在司法上表现为英国普通法的遵 循先例原则通过判例确立的宪法规则主要是：保护公民人 权的司法程序，如人身保护令，陪审团特权，审判权独立， 由法院解释宪法。
在 Bushell' case （1670）中，William Penn 和 WilliamMead 被控在英格兰教堂外集会， 违反了当时的法律 Conventicle Ac（t 该法禁止在英格兰教堂之外的超过五个人的 宗教集会），陪审团认定被告在教堂外说话有罪，但拒绝认 定被告非法集会法官让陪审团改变认定结论，陪审团拒绝， 于是，法官将陪审团全部成员锁在一个房子里，一夜不给吃 喝，不让拉撒，直到陪审团给出法官想要的结论结果，陪 审团给出无罪结论被告 penn 提出，法官违反了大宪章， 应被赶出法庭法官大怒，将陪审团定为藐视法庭罪，投入 监狱陪审团成员之一 Edward Bushel 拒绝处罚，并向国王 的普通法庭申诉，法庭裁决“ a jury could not be punished simply on account of the verdict it returned, but that individual jurors could still be punished if it could be demonstrated that they had acted improperly” 2 (不得仅因为陪审团宣布裁决而 处罚它。
如果证明陪审团成员有行为不当，该成员仍应受 罚)这份裁决由普通法院首席法官John Vaughan (1603-1674) 作出最后，宪法惯例在英国，宪法惯例形成于政治人物， 如国王、首相、内阁大臣及其他政治派别的领袖的政治实践 保守主义传统使得政治人物的权力行使更倾向于遵循先例 这些先例，经过学者的总结论证，为各界人士认同，成为有 现实拘束力的没有明文的规则这种情况，被学者称为“英 国宪政的秘密”比较有名的宪法惯例有：君主立宪政体：英王统而不治，首相主持内阁，首相自 行组阁，大臣由多数党议员担任议会制：首相由下议院多数党领袖担任，首相不能获得 下议院支持，或者辞职，或者解散议会重新选举，由新任议 会的多数党领袖组阁两院制：英国议会由上议院与下议院组成，上议院主要 由贵族（包括王室后裔、世袭贵族、终身贵族、上诉法院法 官和教会大主教及主教3）组成，下议院由民选议员组成上 议院是实质的最高法院3. 英国宪法的特点首先，不设具有最高效力的宪法典在英国，没有一部 法律自称具有最高法律效力而不可违反英国的宪法规范都 是由议会制定的法律文件，法律文件之间没有位阶之分英 国也制定过宪法文件，但这些文件很快就被撕毁。
如 1215 年大宪章就被撕毁多次，当然又重新公布了多次在克伦威 尔恐怖政治时期，也制定过政府组织法 （ instrument of government）但很快被撕毁因为这些教训，英国人更相信 被现实遵守的规则，不再乎是否明文规定只要被遵守，规 则是否以明文的法律形式出现，则无关紧要其次，保守性与延续性英国宪法规范非常古老，有些 规则（如 1215 大宪章）已经有 800 多年历史，仍然约束政 府权力很多规则都是相互延续，产生于政治实践可以说， 英国的宪法规则，不是一天突然被某个人发现确定的，而是 经过了漫长的斗争，逐渐成为社会共识英国的宪政来自实 践，而不是天才的思想家天才的思想家倒是以英国政治为 现实基础，总结出了宪政理论，如洛克的、孟德斯鸠的理论再次，英国宪法的核心是自由和法治英国是最崇尚自 由的国家（孟德斯鸠）自由的法律保障最为完善法治最 为成熟，得到普遍认同戴雪认为，英国宪政的根本原则是 议会主权和法治这些都蕴含在普通法之中普通法的崇高 地位来自于法官的作为法治的外在表现是法官在社会中的 崇高地位如果法官腐败，地位低下，则法治难行最后，现代宪法的发源地，影响深远英国宪法是现代 各国立宪者的老师。
是宪法之母国，是议会民主宪政的策 源地4现代宪法中的很多制度和原则都来自英国宪政实践这些制度和原则主要有：议会制责任内阁制政党制度文官制度财产权原则基本人权原则分权制衡原则有限政府原则法治原则（二）美国美国联邦宪法（ 1787）是世界第一部宪法典美利坚合 众国宪法以英国宪法、美国独占战争后十三个殖民地的宪法 为基础形成的比较好的纪录片是大国崛起（10）1. 五月花公约17 世纪，一百多名清教徒从英国来到美洲，目的是为了 逃避天主教的迫害在途中，他们起草了五月花公约此为 美国宪法的始祖2. 独立宣言1776年 7月4日的独立宣言旨在反对英国的殖民统治， 论证其独立的正当性起草者杰斐逊主要阐述天赋人权、政府权力来自人民 同意人民有权推翻暴政和政府，在人民间建立政府反映 了天赋人权、社会契约论、人民主权论被马克思称为世界 “第一人权宣言”3. 各州宪法颁行美国独立，首先是美国十三个殖民地的独立这时的美 国不是一个统一的国家各殖民地在独立后，纷纷制定了宪 法首先，弗吉尼亚宪法内容包括权利法案和三 权分立的政府设计美国联邦宪法的模版，也是其他州效仿 的对象其次，州宪训练了公民，为联邦宪法奠定了基础。
4. 邦联公约1781 邦联公约，建立了松散的邦联，只有一个国会，没 有实权，仅是各州的友好联盟各州留有主权没有中央政 府，无力协调各州的贸易，无力一致对抗英国等外国，无力 镇压农民起义，如 1786年谢斯起义5. 联邦宪法目的是建立强大的中央政府正如联邦宪法序言所说的 “我们合众国人民，为建立更完善的联邦，树立正义，保障 国内安宁，提供共同防务，促进公共福利，并使我们自己和 后代得享自由的幸福，特为美利坚合众国制定本宪法美国制宪者面临的主要问题是：如何协调各州与联邦的关系？如何建立强大的联邦政府，同时如何避免联邦政府侵害 人权？起草者找到了分权制衡理论以分权制衡理论设计了美 国联邦宪法宪法正文七条，前三条规定了政府的三个分支的权力及 组织方式，第四条规定了州之间的关系第一条还涉及联邦 国会与州之间的权限划分第五条规定了修宪程序第六条 规定了对邦联时期债务和先前条约的认可，联邦宪法的效力 （最高法律），第七条规定了生效程序该宪法在 1788 年六 月生效实施1789 年开始按照宪法进行总统选举，华盛顿是 第一任总统在 1791 年通过宪法修正案十条，称为权利法 案该法案影响了法国革命美国联邦宪法的最大特点是权利法案和分权制度（中央 一级的三权分立政体与中央与地方分权的联邦制度）。
6. 美国宪法的思想渊源基督宗教（新教）：上帝面前人人平等，上帝授予了人 各种权利和财产，人是自由的希腊文明：民主，缺乏分权制约的民主只能助长无尽的 贪欲，最终走向灭亡罗马文明：君主制、民主制、贵族制的实践和教训英国文明：议会制、自由、普通法、社会契约论、分权、 法治法国文明：卢梭、孟德斯鸠等思想家的理论人性恶， 以分权制衡对之三）法国1. 三级会议（1789）法国宪政的贡献是思想，而非实践法国宪法不是街头 政治的产物，而是思想家的思想思想具有巨大的力量思 想的进步、制度的腐朽，引发了革命法王路易十六是一个相对开明、软弱的君主贵族、高 级教士提出了权利宣言的主要内容，要求国王认同为了改 变财政困难的境况，化解社会矛盾，路易十六开始改革，但 用人不力，遭到既得利益集团—部分贵族的反对，改革不顺 利，普通国民也不满意召开三级会议，引发了第三等级的仇恨，导致法国大革 命陆续出现的雅各宾派暴政、热月政变，人头滚滚2. 人权宣言（1789）人权与公民权宣言，拉梅特、西耶斯等参加起草，受命 于三级议会1789年 8月26日制宪会议通过了人权宣言 人权宣言仅是宣言，没有实施但影响深远提出了人权理论，法治思想，国家学说。
3.宪法（1791）路易十六出逃未遂，被迫同意制定宪法即 1791 年法 兰西宪法，该宪法确立了三权分立的君主立宪制随后发生 雅各宾暴政，宪法废止，路易十六被处死之后又出现了十 五部宪法（含草案）每次革命都会出现一部宪法，但都未 能完全实施，直到 1958 年戴高乐宪法二、宪法的演进和发展法国大革命后，在欧洲，宪法多多在1800—1880 年间， 有三百多部宪法差不多每一个政权都制定宪法，来证明自 己政权的合法性独裁专制政权也不例外，宪法成了政权合 法性的依据和标志我们曾将宪法分为原生宪法与派生宪法前述英法美宪法 是原生宪法，其立宪源于本国需要，有特定的历史文化经济 背景后来的立宪多起于其他原因，模仿者多这些原因或 者为了独立的需要，或者为了改革的需要，或者为了联合建 国，或者因为政变（泰国），等等教材上对宪法演变的考 察是基于宪法演变的规律一）宪法在西方的发展1.美国宪法，稳定发展能够包容社会发展出现了新问题 司法审查制度确立使得美国宪法获得了新的生命，具有了 适应社会发展的能力2.英国宪法，不断进步首先，人权方面，1998 年制定人 权法案，接受了欧洲人权公约的大部分条款，部分引入司法 机关。