课题课题7.6 7.6 合同的变更、转让、终止合同的变更、转让、终止及违约责任及违约责任一、合同的变更与转让一、合同的变更与转让二、合同的终止二、合同的终止三、三、违约责任违约责任 一、合同的变更与解除一、合同的变更与解除合同的变更合同的变更（广义）（广义） 内容的变更内容的变更（狭义）（狭义） 主体的变更主体的变更 债权人的变更债权人的变更 债务人的变更债务人的变更债务人和债权人的变更债务人和债权人的变更转让转让变更的方式及效力变更的方式及效力 合同的解除合同的解除1 1、合同解除的方式、合同解除的方式（（1 1）约定解除合同：）约定解除合同：即当事人通过双方协商一致或者行使约定的解除权，即当事人通过双方协商一致或者行使约定的解除权，将合同解除的行为将合同解除的行为2 2）法定解除合同）法定解除合同( (通知的方式通知的方式) )《《合同法合同法》》第第9494条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同： ① ①因不可抗力致使不能实现合同目的因不可抗力致使不能实现合同目的 ② ②履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己行为表示不履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己行为表示不履行合同主要义务。
例如，明确表示不履行合同、异物交付等履行合同主要义务例如，明确表示不履行合同、异物交付等 ③ ③当事人一方迟延履行主要义务，经催告后，在合理期限内仍未当事人一方迟延履行主要义务，经催告后，在合理期限内仍未履行的实际上是履行期届满后的不履行实际上是履行期届满后的不履行 ④ ④当事人有其他违约行为，致使不能实现合同目的当事人有其他违约行为，致使不能实现合同目的 ⑤ ⑤法律规定的其他情形法律规定的其他情形2 2、解除权的行使：、解除权的行使：应及时通知对方当事人应及时通知对方当事人, ,合同自通知到达对方时解除合同自通知到达对方时解除. . •合同解除合同解除与与合同变更合同变更区别主要在于：区别主要在于： 第一，合同变更是对原合同的非实质性条款作出修改和 第一，合同变更是对原合同的非实质性条款作出修改和补充，并没有根本改变合同的实质内容，更不需要消灭原合补充，并没有根本改变合同的实质内容，更不需要消灭原合同关系；而合同解除则要消灭原合同关系，这种消灭是合同同关系；而合同解除则要消灭原合同关系，这种消灭是合同关系的绝对消灭关系的绝对消灭 第二，合同的变更主要因双方的协商一致而发生，即使 第二，合同的变更主要因双方的协商一致而发生，即使因产生不可抗力需要变更合同，一般认为也要经过双方协商。
因产生不可抗力需要变更合同，一般认为也要经过双方协商如果不能达成协议，也可以要求法院予以变更合同解除可如果不能达成协议，也可以要求法院予以变更合同解除可以有多种原因，协商只是其中一种方式即使就协议本身来以有多种原因，协商只是其中一种方式即使就协议本身来讲，变更和解除合同的内容也是不同的讲，变更和解除合同的内容也是不同的 第三，合同的解除是一种违约后的补救方式，它是在一 第三，合同的解除是一种违约后的补救方式，它是在一方违约的情况下，另一方可以享有的解除合同的权利但合方违约的情况下，另一方可以享有的解除合同的权利但合同变更并非与违约补救联系在一起，一方违约以后，非违约同变更并非与违约补救联系在一起，一方违约以后，非违约方也并不产生变更的权利也正因为如此，合同法第方也并不产生变更的权利也正因为如此，合同法第97条是条是将将违约与合同解除联系在一起，而不是与合同变更联系在一违约与合同解除联系在一起，而不是与合同变更联系在一起 第四，由于合同的变更不与违约联系在一起，因此一般 第四，由于合同的变更不与违约联系在一起，因此一般不存在损害赔偿问题；但是在一方违约的情况下，另一方不不存在损害赔偿问题；但是在一方违约的情况下，另一方不仅有权解除合同，并且有权要求赔偿损失。
仅有权解除合同，并且有权要求赔偿损失 •不可抗力•违约 •二、合同的转让二、合同的转让——是指合同当事人一方依是指合同当事人一方依法将其权利和义务全部或部分地转让给第三法将其权利和义务全部或部分地转让给第三人•1、合同权利的转让（对债务人、合同权利的转让（对债务人通知通知义务）义务）•2、合同义务的转让（应经债权人、合同义务的转让（应经债权人同意同意））•3、合同权利和义务的全部移让（企业的合并、合同权利和义务的全部移让（企业的合并与分立为典型）与分立为典型） •看权利转让与义务转移的区别：看权利转让与义务转移的区别：•例例1甲、乙订立买卖合同，甲已先给付货物，乙尚甲、乙订立买卖合同，甲已先给付货物，乙尚未付款未付款100万元甲与丙达成协议，将甲对乙的债万元甲与丙达成协议，将甲对乙的债权让与丙此时，问：是否需要乙同意呀？如果权让与丙此时，问：是否需要乙同意呀？如果通知了乙，乙该向方谁付款？通知了乙，乙该向方谁付款？•例例2：甲欠乙债：甲欠乙债10万元，甲、丙订立债务承担协议，万元，甲、丙订立债务承担协议，由丙偿还此时，只有经过乙同意，甲才能脱离由丙偿还此时，只有经过乙同意，甲才能脱离干系，不必再还款。
干系，不必再还款 债权人的变更债权人的变更——合同权利的转让合同权利的转让1 1、禁止转让的法定事由：、禁止转让的法定事由： （（1 1）根据合同性质不得转让）根据合同性质不得转让 （（2 2）按照当事人约定不得转让）按照当事人约定不得转让 （（3 3）依照法律规定不得转让）依照法律规定不得转让 2 2、债权人转让权利的通知及其效力：、债权人转让权利的通知及其效力： 债权人有通知的资格和义务债权人有通知的资格和义务未经通知，该未经通知，该转让对债务人不发生效力转让对债务人不发生效力债权人转让权债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外 债务人的变更债务人的变更——合同义务的转让合同义务的转让 经债权人同意经债权人同意•债务人将合同的义务全部或者部分转移给债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意第三人的，应当经债权人同意 课堂思考：课堂思考： 材料公司材料公司 债权人债权人 250250万万 建筑总公司建筑总公司 大酒店大酒店( (建筑总公司的债务人建筑总公司的债务人) ) 材料公司与建筑总公司达成债权转让协议材料公司与建筑总公司达成债权转让协议, ,将建筑总将建筑总公司对大酒店的公司对大酒店的250250万的债权转让给材料公司。
材料公司万的债权转让给材料公司材料公司将转让协议交给大酒店，要求大酒店支付该部分债务大将转让协议交给大酒店，要求大酒店支付该部分债务大酒店以未接到建筑总公司的通知为理由未履行，材料公司酒店以未接到建筑总公司的通知为理由未履行，材料公司起诉大洒店起诉大洒店 问题：问题：1 1）法院如何判决？）法院如何判决？ 2 2）本案应吸取什么教训）本案应吸取什么教训( (债权转让要注意什么债权转让要注意什么) )？？ 债权人和债务人的变更债权人和债务人的变更——权利义务的全部转让权利义务的全部转让 •当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务其他组织行使合同权利，履行合同义务• 当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务企业分立时即使有内部的债务分担协议也不能对（企业分立时即使有内部的债务分担协议也不能对抗债权人，分立后的企业应承担连带责任。
抗债权人，分立后的企业应承担连带责任 课堂思考课堂思考 某区政府工业主管部门作出决定，把所属的某区政府工业主管部门作出决定，把所属的甲公司的两个业务部分立出再设乙公司和丙公司，甲公司的两个业务部分立出再设乙公司和丙公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的乙公司承担甲公司原欠李某货款乙公司承担甲公司原欠李某货款5 5万元，现李某万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？要求偿还，你认为该债务应当如何处理？A A、由乙公司承担债务、由乙公司承担债务 B B、由甲、乙、丙三个公司分别承担债务、由甲、乙、丙三个公司分别承担债务C C、由甲公司承担债务、由甲公司承担债务 D D、由甲、乙、丙三个公司连带承担债务、由甲、乙、丙三个公司连带承担债务 （（ ）） 三三合合同同的的终终止止债务已按照约定履行债务已按照约定履行合同解除合同解除债务相互抵销债务相互抵销债务人依法将标的物提存债务人依法将标的物提存债权人免除债务债权人免除债务债权债务同归于一人债权债务同归于一人其他其他 债务人依法将标的物提存债务人依法将标的物提存1 1、提存的概念：、提存的概念：提存是指由于债权人的原因，无法提存是指由于债权人的原因，无法向其交付标的物时，债务人将标的物交给提存机向其交付标的物时，债务人将标的物交给提存机关而使合同权利义务终止的制度。
关而使合同权利义务终止的制度2 2、提存的适用、提存的适用 （（1 1）债权人无正当理由拒绝受领；）债权人无正当理由拒绝受领； （ （2 2）债权人下落不明；）债权人下落不明； （ （3 3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；能力未确定监护人； （ （4 4）法律规定的其他情形法律规定的其他情形3 3、提存的期限和费用承担、提存的期限和费用承担 提存期限为提存期限为5 5年，提存费用由债权人负担年，提存费用由债权人负担 合同解除和合同终止的区别•合同解除合同解除:指合同还没到期指合同还没到期 当事人双方提前终止合当事人双方提前终止合同的法律效力，解除双方的权利义务关系同的法律效力，解除双方的权利义务关系合同终止合同终止：即由于一定的法律事实的发生，使合：即由于一定的法律事实的发生，使合同所设定的权利义务在客观上已不再存在也就同所设定的权利义务在客观上已不再存在也就是，合同权利和义务的终止，当事人之间的权利是，合同权利和义务的终止，当事人之间的权利义务关系消灭义务关系消灭 或简单的说是合同到期了或简单的说是合同到期了 •合同解除合同解除是是合同终止合同终止的一种形式，的一种形式，合同终止合同终止有多有多种形式，包括履行完毕终止、种形式，包括履行完毕终止、合同解除合同解除终止、混终止、混同终止等。
同终止等 合同解除合同解除必然导致必然导致合同终止合同终止，但合同终止不，但合同终止不全是因为合同解除导致的全是因为合同解除导致的 课堂思考课堂思考 债权人胡某下落不明，债务人沙某难以债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的物提存沙某将标的履行债务，遂将标的物提存沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？失，其损失应由谁承担？ A A．应由胡某承担．应由胡某承担 B B．应由沙某承担．应由沙某承担 C C．应由沙某与胡某共同承担．应由沙某与胡某共同承担 D D．应由提存机关承担．应由提存机关承担 （）（） 违约责任的概念及的构成要件违约责任的概念及的构成要件违约行为表现违约行为表现第六节第六节违违约约责责任任违约责任的承担违约责任的承担 违约责任的概念及其构成要件违约责任的概念及其构成要件•概念：指合同当事人不履行合同义务或者履行概念：指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合合同约定时，所应承担的民事合同义务不符合合同约定时，所应承担的民事责任。
责任•违约责任的构成要件：违约责任的构成要件：当事人有违约行为，客观上造成了违约的事实当事人有违约行为，客观上造成了违约的事实 ————违约责任是无过错责任（即严格责任条件）违约责任是无过错责任（即严格责任条件） 违违约约行行为为表表现现实际违约实际违约 不履行不履行 不完全履行不完全履行 预期违约预期违约迟延履行迟延履行质量不符合约定质量不符合约定履行数量不足履行数量不足履行方法不当履行方法不当违反附随义务违反附随义务地点不符合约定地点不符合约定 违违约约责责任任的的承承担担赔偿损失赔偿损失 支付违约金支付违约金 采取补救措施采取补救措施 定金制裁定金制裁修理、更换、重作、修理、更换、重作、退货、减少价款或报酬退货、减少价款或报酬与违约金选择适用与违约金选择适用 继续履行继续履行 •（四）定金四）定金——定金罚则定金罚则• 第一百一十五条当事人可以依照 第一百一十五条当事人可以依照《《中华人民共和国担保中华人民共和国担保法法》》约定一方向对方给付定金作为债权的担保债务人履约定一方向对方给付定金作为债权的担保债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回行债务后，定金应当抵作价款或者收回。
给付定金的一方给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金定金不得超过合同标的的定金不得超过合同标的的20% •（三）违约金（三）违约金(能否反悔中的能否反悔中的“天价违约金天价违约金”) 第 第114条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法的损失赔偿额的计算方法 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构民法院或者仲裁机构予以增加；予以增加；约定的违约金约定的违约金过分高于过分高于造造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以予以适当减少适当减少 •三金问题：三金问题： 违约金与定金不能并用 违约金与定金不能并用 当选择违约金时，如果是支付定金的一方，可以要求返还 当选择违约金时，如果是支付定金的一方，可以要求返还定金。
定金 应用举例：乙请求甲支付违约金 应用举例：乙请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付万元，同时请求返还支付的定金的定金4万元这是选择了违约金，没有适用定金罚则（定金的万元这是选择了违约金，没有适用定金罚则（定金的原数返还不是定金罚则的适用）这样，既符合法律规定，又原数返还不是定金罚则的适用）这样，既符合法律规定，又能最大限度地保护自己的利益能最大限度地保护自己的利益 •例：甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付例：甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20万千克苹果，货款为万千克苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金万元，乙向甲支付定金4万元；如万元；如任何一方不履行合同应支付违约金任何一方不履行合同应支付违约金6万元甲因将苹果卖万元甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请中，既给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请中，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？（ ）求是什么？（ ） A.请求甲双倍返还定金请求甲双倍返还定金8万元万元 B.请求甲双倍返还定金请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约万元，同时请求甲支付违约金金6万元万元 C.请求甲支付违约金请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定万元，同时请求返还支付的定金金4万元万元 D.请求甲支付违约金请求甲支付违约金6万元万元 •本题可以作如下分析本题可以作如下分析:•1、若选择定金罚则、若选择定金罚则,则为则为4*2=8万元万元•2、若选择违约金、若选择违约金,则为则为6+4=10万元万元•3、但禁止、但禁止”并用式并用式”选择选择,即即6+4*2=14万元万元.•难点之处在于难点之处在于2处处,千万记住千万记住,选择了违约金责任后选择了违约金责任后,原定金收原定金收受方还是要将定金原价返还的受方还是要将定金原价返还的,”6+4”之意不是违约金与定之意不是违约金与定金罚则并用金罚则并用,而是只适用违约金责任而是只适用违约金责任.•下面下面,我们来看一个综合性较强的案例我们来看一个综合性较强的案例 课堂思考课堂思考•2011年年9月月10日，某市南方百货公司向某市星欣地毯厂订日，某市南方百货公司向某市星欣地毯厂订购了一批机织地毯，价值购了一批机织地毯，价值50万元，合同规定万元，合同规定2012年年1月月1日前全部交货。
合同签订后地毯厂立即组织生产日前全部交货合同签订后地毯厂立即组织生产2011年年12月月1日，地毯厂收到百货公司的挂号信，信中南方百货日，地毯厂收到百货公司的挂号信，信中南方百货公司声称公司因资金周转困难，要求解除合同，星欣地毯公司声称公司因资金周转困难，要求解除合同，星欣地毯厂认为合同合法有效，对方提出此要求纯属无理，未加理厂认为合同合法有效，对方提出此要求纯属无理，未加理睬，仍继续组织生产这批地毯，并在睬，仍继续组织生产这批地毯，并在2012年年1月月1日前将日前将全部地毯发往南方百货公司所在地火车站，南方百货公司全部地毯发往南方百货公司所在地火车站，南方百货公司拒不提货，双方发生争执，星欣地毯厂向法院起诉，法院拒不提货，双方发生争执，星欣地毯厂向法院起诉，法院受理了此案受理了此案•问题：星欣地毯厂代理人认为，南方百货公司不能也无权问题：星欣地毯厂代理人认为，南方百货公司不能也无权擅自解除合同，原合同继续有效，南方百货公司应赔偿星擅自解除合同，原合同继续有效，南方百货公司应赔偿星欣地毯厂的一切损失，此观点是否正确？说明理由欣地毯厂的一切损失，此观点是否正确？说明理由. 案例案例: 2002年年5月月12日，甲、乙两厂签订购销合同。
双方约定：乙厂供日，甲、乙两厂签订购销合同双方约定：乙厂供应甲厂洗衣机零配件应甲厂洗衣机零配件5万套，每套价格万套，每套价格10元；乙厂于同年元；乙厂于同年6月月10日，每月交货日，每月交货1万套；甲厂于签约后万套；甲厂于签约后10天内付乙厂定金天内付乙厂定金5万元；乙万元；乙厂每月月底交货，甲厂收货后厂每月月底交货，甲厂收货后10天内验货付款；违约责任为未履天内验货付款；违约责任为未履行货物价款的行货物价款的5%甲厂依约付给乙厂定金在乙厂履行了第一、甲厂依约付给乙厂定金在乙厂履行了第一、二批交货义务后，适逢一外商紧急求购这种洗衣机零配件，出价二批交货义务后，适逢一外商紧急求购这种洗衣机零配件，出价远远高于甲厂在合同中约定的价格于是乙厂就另和外商签订了远远高于甲厂在合同中约定的价格于是乙厂就另和外商签订了以这种洗衣机零配件为标的的购销合同由于生产能力有限，乙以这种洗衣机零配件为标的的购销合同由于生产能力有限，乙厂遂不再履行其与甲厂签订的购销合同，要求解除第三、四、五厂遂不再履行其与甲厂签订的购销合同，要求解除第三、四、五批的合同甲厂要求乙厂支付违约金并双倍返还定金乙厂认为，批的合同甲厂要求乙厂支付违约金并双倍返还定金。
乙厂认为，甲付给其的甲付给其的5万元定金根本没有投入使用，况且合同才签订万元定金根本没有投入使用，况且合同才签订3个月，个月，也没有给甲厂造成实际经济损失，双倍返还定金并支付违约金显也没有给甲厂造成实际经济损失，双倍返还定金并支付违约金显失公平因此，乙厂只同意返还甲厂的失公平因此，乙厂只同意返还甲厂的5万元定金于是甲、乙万元定金于是甲、乙两厂发生纷争，甲厂起诉到法院两厂发生纷争，甲厂起诉到法院 •现问：现问：•(1)甲厂要求乙双倍返还定金是否于法有据甲厂要求乙双倍返还定金是否于法有据?为什么为什么?——定金罚则（注意区别定金与订金定金罚则（注意区别定金与订金•(2)甲厂要求乙方支付违约金是否于法有据甲厂要求乙方支付违约金是否于法有据?为什么为什么?•(3)乙方应如何承担违约责任乙方应如何承担违约责任?•(4)设甲方举证证明，因乙方违约致其不能如期履行与丙厂设甲方举证证明，因乙方违约致其不能如期履行与丙厂签订的洗衣机供销合同，丧失利润签订的洗衣机供销合同，丧失利润3万元据查，甲、乙订万元据查，甲、乙订立合同时乙方知道甲、丙之间的合同那么甲方能否要求乙立合同时乙方知道甲、丙之间的合同。
那么甲方能否要求乙方承担这方承担这3万元的损失万元的损失?为什么为什么?•(5)设甲厂举证证明乙厂供应的零配件存在严重的质量隐患，设甲厂举证证明乙厂供应的零配件存在严重的质量隐患，致甲厂与之配套的其他洗衣机零配件损坏，总计经济损失致甲厂与之配套的其他洗衣机零配件损坏，总计经济损失5000多元，则甲厂请求乙厂承担什么责任多元，则甲厂请求乙厂承担什么责任? 。