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1、合同法历年司法考试真题一、选择题(一)合同法的概述1(02.卷三。单。14)某县政府为鼓励县属酒厂多创税利,县长与酒厂厂长签订合同约定,酒厂如果完成年度税收 100 万元的指标,第二年厂长和全厂职工都可以加两级工资。该合同属于什么性质的行为?( )A.双方民事法律行为 B.无效民事行为C.附条件民事法律行为 D.不属于民事法律行为参考答案D考查知识点民事合同的概念。解题思路和依据合同法所规范的合同是债权合同,债权合同是民事合同的一种。民事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此,可以排除选项 A、B、C.应注意的问题合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系(比如买酒) ,则
2、是平等主体之间的民事合同、债权合同。2.(00.卷三。单。17)下列协议中哪项协议适用合同法?( )A.甲与乙签订的遗赠扶养协议B.乙与丙签订的监护责任协议C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议D.丁与戊企业签订的企业承包协议参考答案此题为单选,但答案应当为选项 A、C、D考查知识点合同法的适用。解题思路和依据 合同法第 2 条规定:“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其他法律的规定。 ”该条排除了身份合同,因此,B 选项所说的监护协议,不能适用合同法的规定。遗赠扶养协议是债权合同,不必然涉及人
3、的身份关系,双方都有给付,是有偿合同,当然可以适用合同法。联产承包协议和企业承包协议都有债权性质,其适用也没有被合同法排除。应注意的问题有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外,对考生影响极大。3.(02.卷三。多。35)下列合同中,既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些?( )A.保管合同 B.委托合同C.借款合同 D.互易合同参考答案ABC考查知识点合同的分类。解题思路和依据依据合同法第 366 条、第 406 条和第 211 条的规定,保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同,也可以是无偿合同。互易的本质,是两个买卖的结合,因此,它必然是有偿合同。应注意的问题有偿、无偿依照当事人的
4、约定,这是合同自由的反映,但互易由于它的本质,无法约定为无偿的合同。4.(98.卷三。多。47)下列哪些合同既属于双务合同,又属于有偿合同?( )A.买卖合同 B.借贷合同C.租赁合同 D.付有保管费的保管合同参考答案ACD考查知识点合同的分类。解题思路和依据 (1)买卖合同是有偿合同,有偿合同是有对价的合同,因此,所有有偿合同都是双务合同。典型的双务合同,就是有对价的合同。因此,选择 A.(2)借贷合同有有偿(有息)和无偿(无息)两种,因此,可以排除 B.(3)租赁合同都是有对价的,因此,都是有偿的。因此,选择 C 项。 (4)保管费包括保管成本和利润,因此,选择 D 项。应注意的问题有保管
5、费的合同依据合同法第 366 条为有偿合同。(二)合同的相对性(02.卷三。单。1)甲公司要运送一批货物给收货人乙公司,甲公司的法定代表人丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。在运输过程中,因刘某的过失发生交通事故,致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损失。问:乙公司应向谁要求承担损失?( )A.甲公司 B.丙C.刘某 D.汽车运输公司参考答案A考查知识点合同的相对性及违约责任。解题思路和依据 (1)甲公司与乙公司有合同关系(是何合同题意不明) ,汽车运输公司受托运输,运输未完成的后果应当由甲公司对乙公司承担,而不应由汽车运输公司向乙公司承担,这是由合同
6、的相对性决定的。因此,可以排除 D 项。 (2)丙是职务行为,丙个人并不向乙公司承担责任。因此,可以排除 B 项。 (3)司机刘某在执行职务过程中发生过失,其并不直接向乙公司承担责任。因此,排除 C 项。应注意的问题 (1)题干中指出:“乙公司未能及时收到货物而发生损失。问:乙公司应向谁要求承担损失?”由此可见,此题不是直接考货物毁损风险的负担。 (2)要重点考查甲、乙之间的关系。(三)合同的订立1.(00.卷三。单。16)甲商场向乙企业发出采购 100 台电冰箱的要约,乙于 5月 1 日寄出承诺信件。5 月 8 日,信件寄至甲商场,时逢其总经理外出,5 月 9 日,总经理知悉了该信内容,遂于
7、 5 月 10 日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效?( )A.5 月 1 日 B.5 月 8 日C.5 月 9 日 D.5 月 10 日参考答案B考查知识点承诺生效的一般规则。解题思路和依据 合同法第 26 条第 1 款规定:“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的,根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 ”以信件的方式承诺,该信件到达时为成立的时间。因此,B 项正确。应注意的问题送达是指受送达人处于可接收的状态,不等于受送达人已经看到了承诺通知。送达到相对人及其受托人的营业所、住所或者其信箱,都是送达的完成,或者是送达的终点。5.(00.卷三。多。61)甲公司主张乙公司违约,
8、乙公司则主张合同未成立,其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中,哪些可以被法院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据?( )A.乙公司在要约中确定了承诺期限B.尽管乙公司在要约中未定承诺期限,但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知参考答案ABCD考查知识点要约的撤销。解题思路和依据 合同法第 19 条规定:“有下列情形之一的,要约不得撤销:(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作。 ”合同
9、法第 18 条规定:“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 ”根据以上两条的规定,A、B、C、D 项都是正确答案。但很多人对 B、C 项产生疑问。疑问之一:在没有确定承诺期限的情况下,不可撤销的要约要同时具备主客观两个要件,而 B 项只有“已为履行合同作了准备工作”一个客观要件(原题是排除 B 项的) 。这是立法技术出了问题,有了客观要件,受要约人就可以说自己是“有理由认为要约是不可撤销的” 、 “自己是依信赖行事” 。所以,关键是客观要件。疑问之二:对“乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复”是不是明示要约不可撤销?从合同法维护交易安全的指导思想出发,应当
10、解释为明示要约不可撤销(125 条真意解释) 。应注意的问题此题的争议点在 B 项。很多人对 B 项产生错误认识,认为条件不够,欠缺主观要件。笔者认为,如果甲公司认为要约是可以撤销的,就不会为履行合同作准备工作。履行准备工作,就是基于信赖行事的。产生争议的原因,是立法技术出了问题。(四)合同的效力1.(02.卷三。单。13)张某是某企业的销售人员,随身携带盖有该企业公章的空白合同书,便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名,但空白合同书未被该企业收回。张某以此合同书与他人签订购销协议,该购销协议的性质应定?( )A.不成立 B.无效C.可撤销 D.成立并生效参考答案D考查知识点表见代理。解题思
11、路和依据使用加盖公章的空白合同书与相对人签订合同,使相对人有理由认为对方有代理权。 合同法第 49 条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。 ”应注意的问题使用加盖公章的空白合同书与他人订立合同的效力,曾被司法解释所肯定,所以,考生应当了解司法解释的规定。利用司法解释的观点出题,已经是一个规律。2.(00.卷三。单。14)甲是乙企业的销售人员,随身携带盖有乙企业公章的空白合同书,便于随时对外签约。后甲因收取回扣被乙企业除名,但空白合同书未收回。甲以此合同书与丙签订购销协议,该购销协议的效力应如何认定?( )
12、A.不成立 B.无效C.效力待定 D.有效参考答案D考查知识点表见代理。解题思路和依据 合同法第 49 条规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。 ”从已知的条件来看,已经构成表见代理。此题的缺陷在于没有揭示相对人是否为善意的相对人。应注意的问题狭义无权代理是可追认的合同(所谓效力未定) ;表见代理并非有权代理,而是无权代理,如果无其他违法事由,则合同有效。作这样的规定是为了保护相对人的利益,保护交易安全。3.(99.卷三。多。49)甲委托乙采购茶叶,并给乙一份无期限限制的授权委托书。10 月,甲通知乙取消委
13、托,并要求乙交回授权委托书,乙因故未交。11 月,乙以甲的代理人的名义与丙订立了一份价值 10 万元的茶叶订购合同,在这一实例中,下列表述哪些是正确的?( )A.如果丙能提供甲的授权委托书,乙的代理行为就有效,甲应履行与丙的合同B.如果丙不能提供甲的授权委托书,则乙的代理行为属于无权代理行为,若经甲追认可发生效力C.如果丙不能提供甲的授权委托书,丙可以催告甲在 1 个月内予以追认,若甲在此期限内未作表示,视为拒绝追认D.若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同,由此给甲造成损失,则只能由丙对甲承担责任参考答案ABC考查知识点表见代理、无权代理。解题思路和依据 (1)A 项构成表见代理,因此,
14、命题是正确的。 (2)如果丙不能提供甲的授权委托书,则不能构成表见代理,此种情况适用合同法第 48 条第 1 款的规定:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。 ”无权代理经追认可以产生效力,因此,应当选择 B 项。 (3) 合同法第 48 条第 2 款规定:“相对人可以催告被代理人在 1 个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 ”据此,应当选择 C 项。 (4)D 项中,乙有过错,乙应当承担责任。请注意 D 项中的“只能”二字。应当排除 D 项。应注意的问题提供授权委托书,表明丙是善意的相对人。且授权委托书有证据意义。11.(02.卷三。单。2)甲将其电脑借给乙使用,乙却将该电脑卖给丙。依据我国合同法的规定,下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪个是正确的?( )A.无效 B.有效C.效力待定 D.得变更或撤销参考答案C考查知识点无权处分合同的效力。解题思路和依据 合同法第 51 条规定:“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。 ”应注意的问题无处分权人订立的合同是有权利瑕疵的合同,这种权利瑕疵,通过权利人的追