行政法学之抽象行政行为

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1、第五章 抽象行政行为,孙志刚被殴致死案,制定其他行政规范性文件的行为 措施，决定和命令,第一节 行政立法 一、含义与特征 （一）含义 1动态意义 特定国家行政机关依照法律规定的权限和程序，制定行政法规和行政规章的活动。 2静态意义 上述立法活动所表现出来的结果形式，即行政法规、行政规章。,（二）特征 1行政立法的主体是特定国家行政机关 2行政立法是从属性立法 3行政立法具有很强的适应性和针对性 4行政立法具有多样性和灵活性 二、性质 1一种准立法活动：行政性质和立法性质的有机结合 2职权立法和授权立法的结合,所谓职权立法，即行政机关直接依据宪法和有关组织法的规定，享有行政立法权，并不需要立法机

2、关的授权。 所谓授权立法，指依据特定法律、法规授权或者依据国家权力机构或上级国家行政机关通过专门决议的授权，制定规范性法律文件的行为。,三、 行政立法的分类 （一）职权立法与授权立法 （二）中央行政立法与地方行政立法 （三）执行性立法与创制性立法,实施条例、实施细则、实施办法，目的在于执行,填补法律法规的空白或变通规定，为实现行政职能,四、行政立法体制,（一）行政立法主体 、国务院行政法规 、国务院各部门和直属机构部门规章 、省、自治区、直辖市人民政府，省会所在地的市、经济特区市及经国务院批准的较大市人民政府地方政府规章 （二）行政立法权限（见图） （三）行政立法的效力等级（见图）,中华人民共

3、和国教育部令第21号 普通高等学校学生管理规定已于2005年2月4日经部长办公会议讨论通过，现予发布，自2005年9月1日起施行。 教育部部长 周 济 二五年三月,四、行政立法体制 中国现行行政立法体系图,所说的 较大的市 包括省、自治区的人民政府所在地的市，经济特区所在地的市和经国务院批准的较大的市这三类城市。 较大的市 共有49个，名单如下： 省、自治区的人民政府所在地的市27个： 哈尔滨市、长春市、沈阳市、石家庄市、呼和浩特市、太原市、济南市、合肥市、南京市、杭州市、南昌市、福州市、郑州市、武汉市、长沙市、广州市、南宁市、海口市、乌鲁木齐市、兰州市、银川市、西安市、西宁市、成都市、贵阳市

4、、昆明市、拉萨市 经济特区所在地的市4个：深圳市、汕头市、厦门市、珠海市 经国务院批准的较大的市17个：1984年批准的唐山市、大同市、包头市、大连市、鞍山市、抚顺市、吉林市、齐齐哈尔市、无锡市、淮南市、青岛市、洛阳市，1988年批准的宁波市，1992年批准的淄博市、邯郸市、本溪市， 1993年批准的徐州市、苏州市。,练习题,根据有关法律的规定，下列行政机关享有行政立法权：（ ） A国务院 B北京工商局 C公安部 D济南市人民政府,3、2003-2-77，多,按照立法法和相关法律的规定，下列哪些机关或者机构具有制定规章的权力？ A国务院办公厅 B国家体育总局 C国务院法制办公室 D审计署,五、

5、行政立法程序,根据立法法和行政法规制定程序条例、规章制定程序条例的规定，行政法规P230和行政规章的制定程序基本一致，具体如下： 1、立项 2、起草 3、审查 4、通过（决定） 5、签署 6、发布与备案,立法法第五十七条 行政法规由国务院组织起草。国务院有关部门认为需要制定行政法规的，应当向国务院报请立项。,行政法规制定程序条例第十条行政法规由国务院组织起草。国务院年度立法工作计划确定行政法规由国务院的一个部门或者几个部门具体负责起草工作，也可以确定由国务院法制机构起草或者组织起草。,9、2008-2-41，单,关于行政法规制定程序的说法，下列哪一选项是正确的？ A 行政法规的制定程序包括起草

6、、审查、决定和公布，立项不属于行政法规制定程序 B 几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院，应当由牵头部门主要负责人签署 C 对重要的行政法规送审稿，国务院法制办经国务院同意后向社会公布 D 行政法规应当在公布后30日内由国务院法制办报全国人大常委会备案,六、对行政立法的监督,第二十九条 行政法规应当自公布之日起30日后施行；但是，涉及国家安全、外汇汇率、货币政策的确定以及公布后不立即施行将有碍行政法规施行的，可以自公布之日起施行。 第三十条 行政法规在公布后的30日内由国务院办公厅报全国人民代表大会常务委员会备案。,第三十四条 规章应当自公布之日起日内，由法制机构依照立法法和法规规章备案

7、条例的规定向有关机关备案。,七、行政法规、规章的解释,第三十一条 行政法规条文本身需要进一步明确界限或者作出补充规定的，由国务院解释。 国务院法制机构研究拟订行政法规解释草案，报国务院同意后，由国务院公布或者由国务院授权国务院有关部门公布。 行政法规的解释与行政法规具有同等效力。 第三十二条 国务院各部门和省、自治区、直辖市人民政府可以向国务院提出行政法规解释要求。 第三十三条 对属于行政工作中具体应用行政法规的问题，省、自治区、直辖市人民政府法制机构以及国务院有关部门法制机构请求国务院法制机构解释的，国务院法制机构可以研究答复；其中涉及重大问题的，由国务院法制机构提出意见，报国务院同意后答复

8、。,需要注意的： 1、谁启动； 2、谁负责。 抽象阐述与具体应用,规章的解释权 规章制定程序条例 第三十三条 规章解释权属于规章制定机关。 规章有下列情况之一的，由制定机关解释： （一）规章的规定需要进一步明确具体含义的； （二）规章制定后出现新的情况，需要明确适用规章依据的。 规章解释由规章制定机关的法制机构参照规章送审稿审查程序提出意见，报请制定机关批准后公布。 规章的解释同规章具有同等效力。,7、2006年,下列关于行政法规解释的哪种说法是正确的 ? A. 国务院各部门可以根据国务院授权解释行政法规 B. 行政法规条文本身需要作出补充规定的，由国务院 C. 在审判活动中行政法规条文本身需

9、要进一步明确界限的，由最高人民法院解释 D. 对具体应用行政法规的问题，各级政府可以请求国务院法制机构解释,八、效力等级,第七十九条 法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。 第八十条 地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规章。 省、自治区的人民政府制定的规章的效力高于本行政区域内的较大的市的人民政府制定的规章。 第八十二条 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，在各自的权限范围内施行。,第八十五条 法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。 行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定

10、如何适用时，由国务院裁决。,第八十六条 地方性法规、规章之间不一致时，由有关机关依照下列规定的权限作出裁决： (一)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时，由制定机关裁决； (二)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决； (三)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。 根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人民代表大会常务委员会裁决。,按照律师

11、法规定，申请领取律师资格证书，司法行政机关应当自收到申请之日30日内作出是否颁发的决定，而按照行政许可法的规定，行政机关一般应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。2004年7月初，张某向省司法厅申请领取律师资格证书，司法厅的正确做法是（）。 A. 依据律师法在30日内作出是否颁发的决定 B. 按照行政许可法在20日内作出行政许可决定 C. 因法律关于限期规定不一致，报请全国人大常委会裁决后再作决定 D. 可选择律师法或行政许可法关于期限的规定作出决定,以下关于行政立法表述正确的有（ ）,A、行政立法是一种抽象行政行为，是针对不特定对象作出的； B、行政机关制定规章以下的规范性文

12、件的行为也是行政立法行为； C、行政立法的特征是准立法性； D、行政立法行为的表现形式是行政法规、规章和其他规范性文件,1、2000-1-18，单,人民法院审理行政案件过程中，发现地方规章与部门规章不一致时，应当选择下列哪种做法？ A由受理该案的人民法院送请上级人民法院裁决 B由最高人民法院送请国务院作出解释或者裁决 C由受理该案法院的上级人民法院送请同级权力机关裁决 D由受理该案法院的同级权力机关解释或者作出裁决,2、2003-2-76，多,关于规章制定，下列说法哪些是正确的？ A起草的规章直接涉及公民切身利益的，起草单位必须举行听证会 B部门规章送审稿，由国务院法制机构统一审查 C除特殊情

13、况外，规章应当自公布之日起30日后施行 D规章应当自公布之日起, 30日内，由法制机构依法报有关机关备案,3、2003-2-77，多,按照立法法和相关法律的规定，下列哪些机关或者机构具有制定规章的权力？ A国务院办公厅 B国家体育总局 C国务院法制办公室 D审计署,4、2004-1-13，单 在一起行政诉讼案件中，被告进行处罚的依据是国务院某部制定的一个行政规章，原告认为该规章违反了有关法律。依据我国宪法规定，下列哪一机关有权改变或者撤销不适当的规章？ A国务院 B全国人民代表大会常务委员会 C最高人民法院 D全国人民代表大会法律委员会,5、2004-1-54，多,下列关于我国法律效力问题的表

14、述哪些是正确的？ A地方性法规的效力高于下级地方政府规章但不高于本级地方政府规章 B地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决 C按照我国立法法的规定，为了更好地保护公民的权利和利益，某些行政法规的特别规定可以溯及既往 D经济特区法规依据授权对全国人大及其常委会制定的法律作变通规定的，在本经济特区适用经济特区法规的规定,6、2005第49题,49、下列有关行政法规和规章的哪一种说法是正确的？ A涉及两个以上国务院部门职权范围的事项，不得制定规章，应当由国务院制定行政法规 B行政机关对行政许可事项进行监督检查收取费用须由法规规章规定 C行政法规应由国务院起草、讨论和通过，国务

15、院部门不能成为行政法规的起草单位 D有规章制定权的地方政府可以直接依据法律制定规章,7、2006-1-3，单,某地法院在审理案件过程中发现，该省人民代表大会所制定的地方性法规规定与国家某部委制定的规章规定不一致，不能确定如何适用。在此情形下，依据我国宪法和立法法，下列哪种处理办法是正确的？ A由国务院决定在该地方适用部门规章 B由全国人民代表大会决定在该地方是适用地方性法规还是适用部门规章 C由最高人民法院通过司法解释加以决定 D由国务院决定在该地方适用地方性法规，或者由国务院提请全国人民代表大会常务委员会裁决在该地方适用部门规章,8、2008-1-56，多,根据我国立法法的规定，关于不同的法

16、律渊源之间出现冲突时的法律适用，下列哪些选项是错误的？ A 自治条例、单行条例与地方性法规不一致的，适用地方性法规 B 地方性法规和部门规章之间的效力没有高下之分，发生冲突时由国务院决定如何适用 C 公安部的部门规章与民政部的部门规章不一致时，按照新法优于旧法的原则处理，直接选择后颁布的部门规章加以适用 D 某市经授权制定的劳动法规与我国劳动法的规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决,9、（2010年） 80.某企业认为，甲省政府所在地的市政府制定的规章同某一行政法规相抵触，可以向下列哪些机关书面提出审查建议？（ ）（2010年卷二多选第80题） A.国务院 B.国务院法制办 C.甲省政府 D.全国人大常委会,第二十九条 行政法规应当自公布之日起