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1、Dentons US LLP Document reference #,Month Day Year,跨境并购交易的流程与注意事项,牛凤国 德同国际律师事务所北京办公室合伙人,2,目录,并购交易的一般流程3 并购交易的五个阶段.4 前期意向阶段5 尽职调查阶段.9 谈判与签约阶段.14 交割阶段.18 接管与整合阶段26 跨境并购经验分享29 案例分享.30 关于我们.38,3,1. 并购交易的一般流程,初步接触,保密协议,初步信息,约束性报价,起草收购协议,接管、整合,尽职调查,意向性报价,谈判,签约,交割,4,2. 并购交易的五个阶段,前期意向阶段：从初步接触到提出意向性报价 尽职调查阶段
2、：开展各项尽职调查，提出约束性报价。 谈判与签约阶段：交易文件的起草、谈判、定稿和签署 交割阶段：进行各项交割准备工作，履行交割手续。 接管、整合阶段：接管被收购企业，进行收购后整合和经营,5,3. 前期意向阶段,项目简介 来源：自身发掘、卖方发布信息、中介结构推荐等 初步接触：了解项目和交易对方（以及合作方）的 情况。 签署保密协议，得到对方披露的进一步信息（如信 息备忘录）。 这一阶段的信息披露十分有限 卖方一般不会对所披露信息提供保证,3. 前期意向阶段(续),Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,6,作出意向性报价，或签署
3、意向性协议或备忘录。 对主要交易条件作出规定 报价基于一系列重要假设 通常双方约定商业性条款不具有法律约束力，但“法律性条款”具有约束力。,7,注意事项： 不可随意对重要交易条件作出承诺，否则可能在以后的谈判中失去主动。 保密协议、意向书或初步报价函应当经过法律顾问仔细审查 向中国政府部门提交前期报告 国家发改委：项目信息报告 商务部/国家外汇局：境外并购事项前期报告表 发改委/国家 外汇局：批准前期费用汇出境外,3. 前期意向阶段（续）,3. 前期意向阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,8,搭建合适的项目工作团队
4、内部成员：各职能部门人员构成合理 外部成员：律师、会计师、投资银行、公关公司等，要明确职责划分 建立统一指挥与协调制度，指定专人与外部顾问联系 保持公司内部、公司与外部顾问沟通的顺畅,9,4. 尽职调查阶段,组织充分有效的项目尽职调查对保证项目的顺利推进具有重要意义 尽职调查的不充分或不能按时完成可能导致约束性报价的延迟，或对报价附加更多条件。 尽职调查的遗留问题可能拖延收购协议的谈判和达成协议。 注意卖方可能在临近签约时披露新的尽职调查资料，给买方造成被动。 尽职调查范围应不限于对方提供的资料。,4. 尽职调查阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Docum
5、ent reference #,10,注意事项： 组建专业的尽职调查团队，确定清晰明确的工作分工和沟通机制。 提前做好充分准备：例如到现场进行调查的人员签证 与各专业顾问共同制定详细可行的调查计划 督促卖方按时提供所有信息和资料（一般采用网上资料室） 在尽职调查过程中团队要定期沟通，对重要问题随时汇报。,4. 尽职调查阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,11,与管理人员面谈是获取信息的重要途径 管理人员可能更愿意向新股东提供信息 注意对所有面谈做好书面记录，面谈内容可能在收购协 议中构成卖方的披露信息。,12,尽职调
6、查报告 尽职调查报告类型 全面报告（full report） 重要问题报告（exceptions-only report） 中方内部报告 国有企业提交国资委的报告 初步尽职调查报告V. 最终报告 解决尽职调查报告所提出的问题,4. 尽职调查阶段（续）,4. 尽职调查阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,13,提出最终报价 包含主要交易条件和合同条款，但仍不是最终协议。 一般由此进入独家谈判阶段 一亿美元以上的并购项目：提出最终报价之前应取得国家发改委对项目信息报告的确认函。 考虑和确定合理的交易架构 为中国政府的审批程
7、序做准备。,14,5. 谈判与签约阶段,起草交易文件 买方（投资方）应掌握起草交易文件的主动权。 以律师为主，各工作团队均参与起草工作。 根据尽职调查结果起草有针对性的合同条款。 工作团队应举行专门会议，逐条审查和讨论交易文件条款。,5. 谈判与签约阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,15,谈判 制定谈判日程、策略和计划，不要轻易接受对方设定的时间表。 对谈判过程发现的新的问题及时研究解决。 对每一轮谈判的内容和过程做好记录。 谈判小组及时总结和汇报谈判进展。 每一轮谈判之后都可能修改合同文件草案。 做好公司内部与外
8、部顾问的沟通。 准确认识和务实对待法律风险,16,定稿 在主要问题的谈判结束后，律师负责清理文字，将全部交易文件定稿。 可能发现新的重要问题，需要重开谈判。 工作团队应逐条审查和讨论交易文件的最后条款。 交易文件的草签（小签）,5. 谈判与签约阶段（续）,5. 谈判与签约阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,17,签约 签约时间：避免安排过于紧张 签约仪式：中方比较看重 可以不举行签字仪式，通过交换签字页完成文件的签署。 提前拟定签约文件清单和安排签署步骤。 提前准备和交换签署人的授权文件。 提前准备和商定新闻发布文稿
9、或证券交易所披露的内容 签署后将文件原件和扫描版发给双方。,18,6. 交割阶段,交割准备工作 政府审批 国外政府审查：国家安全审查（如美国的CIFIUS审查），反垄断/反托拉斯审查，特殊行业准入审查-谁负责申报、 双方如何配合？ 中国政府审批：国家发改委、商务部、外汇局、国资委,6. 交割阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,19,设立境外特殊项目的公司（SPV） 双方内部批准交易文件的股东会/董事会决议 取得第三方（如目标公司其它股东或债权人）对双方交易的同意 交割前对目标公司的重组（如剥离某些资产） 共管账户安排
10、,6. 交割阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,20,卖方对目标公司情况的补充披露函（注意卖方是否的在临近交割时披露新的情况或问题） 目标公司没有发生“重大不利变化” 某些附属协议的签署 其它交割条件的具备（如卖方提供目标公司的最新审计报告） 买方的债务融资（境内银行贷款、内保外贷、境外市场融资等） 买方的其它准备工作（例如接管和整合方案、与留任管理人员的协议等）,21,交割手续 确定交割的时间和地点（双方可以约定修改收购协议的规定） 相互通报参加交割会议的人员 制定详细的交割步骤和交割文件清单 提前交换和确认交割文
11、件（包括将要在交割日签署的文件的格式） 交割会议伊始，双方核对文件原件,6. 交割阶段（续）,6. 交割阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,22,卖方将股权/资产过户文件交予买方 买方发出付款指令 卖方/监管银行收到价款后，指示目标公司变更股东/资产所有人 在完成全部行动后，股权/资产转让生效，交割程序结束。 注意： 在交割程序结束前，买方不得将股权/资产过户文件从交割地点取走。 有关国家/地区的时差和假期对交割安排的影响。,23,中国政府部门对境外直接投资的审批程序,发改委核准/ 备案“门槛”,需要核准的项目,其他
12、项目需要向发改委备案,25,商务部发改委核准/ 备案“门槛”,26,7. 接管与整合阶段,交割后事项 价格调整 国际并购交易的惯例 通常以交割日的目标公司财务情况为准 注意：哪一方准备交割日报表，对方提出异议的期限，对异议的处理机制。 交割日报表不一定是审计报表,7. 接管与整合阶段（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,27,索赔 买方应在交割后尽快摸清目标公司的情况，发现对方是否违反了合同。 对卖方违反收购协议之处，要收集证据，立即提出索赔。 注意：收购协议中对卖方的各种赔偿责任限制，买方可从监管账户扣除的成功索赔，卖方
13、是否提供了其它担保。 如果卖方拒绝赔偿，是否诉诸法律程序（如仲裁、诉讼）,28,交割后的整合与经营 制定整合策略 分析和解决整合与经营过程中出现的问题和纠纷 处理好与留任的管理人员、员工和当地政府与社区的关系。 注意： 与其它股东的关系依据股东协议或合资协议处理 与管理层和员工的关系依据公司章程和雇佣协议处理 与当地政府部门的关系依据当地法律处理 与共同投资的合作伙伴关系依据双方之间的股东协议或合资/合作协议处理。,7. 接管与整合阶段（续）,29,8. 跨境并购经验分享,跨境并购是非常复杂的商业交易，需要周密计划、精心组织和细致安排。 中国企业在跨境并购中还处以学习阶段，需要总结经验教训，不
14、断提高实战水平。 对操作中出现的各种问题要有充分的思想准备、开放的心态和灵活的处理手段。,30,中国A集团是一家国有矿业企业，隶属国务院国资委。A集团通过其在香港设立的控股子公司A公司，在北美与非洲的多个国家与地区投资了一系列矿业项目。 一家欧洲的私募基金（B基金）有意出售其在美国和非洲的一些矿产项目中的权益。这些项目的权益由一家注册地为百慕大群岛的T公司持有，B基金通过其下属的一家卢森堡公司（S公司）拥有T公司25%的股份，其余75%的股份属于一家加拿大的矿业公司（K公司），T公司的经营管理和技术支持团队主要来自K公司。 双方于2008年6月底签署收购协议，收购协议规定的交割条件包括取得中国
15、政府有关部门对A集团境外投资的批准（如需要）、通过美国外国投资审查委员会（CFIUS）和T公司项目所在的其他国家政府对本项交易的国家安全审查（如需要），以及通过有关国家的反垄断审查（如需要）。,9. 案例分享（1）,9. 案例分享（1）（续）,Month Day Year,Dentons US LLP Document reference #,31,2008年7月，美国外国投资审查委员会在审查中，提出T公司在美国的项目中有一处设施位于美国西部某军事敏感区域，要求T公司采取措施防止A公司人员接触该设施。 2008年8月，T公司某一项目所在的一个非洲国家的政府出台新的税收法规，提高了对矿产行业征收的资源税，将造成T公司在该国税收负担显著增加。该税收法规将于2009年1月1日生效。 2008年9月，国际金融危机爆发，国际矿产价格大幅下跌。A公司为避免遭受进一步损失，考虑退出该项交易，但顾虑这样做会违反股份收购协议，对违反协议的风险与后果尚不能确定。,32,B基金持股结构图,B基金,S公司,T公司,K公司,非洲项目公司1,美国项目公司,非洲项目公司2,100%,25%,75%,9. 案例分享（1）（续）
