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1、公司法 2005年7月小沙和同学小刘从大学服装设计专业本科毕业，他们很想拥有一家属于自己的有限责任公司，但是当时的公司法对设立公司的注册资本金要求比较高，开一家服装设计咨询公司也得要10万元注册资本金，对于两个刚刚踏入社会的大学毕业生而言，开公司的门槛太高，无奈之下，他们申请了个体工商户营业执照。2006年1月1日起施行的公司法后，小沙和小刘在资金拮据的情况下能一圆开公司的愿望吗？第一节 公司法概述一、公司的概念和法律特征概念所谓公司，是指根据公司法设立的以营利为目的的企业法人。法律特征：公司是企业；公司是企业法人；公司是依公司法设立的企业法人。什么是法人？什么是自然人？ 法人：是具有民事权利
2、能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。简言之，法人是具有民事权利主体资格的社会组织。自然人：自然人是基于自然规律出生、生存的人，具有一国国籍的自然人称为该国的公民。自然人的行为能力分三种情况：有行为能力、限制行为能力、无行为能力。 民事权利能力：是指民事主体依法享有民事权利和承担民事义务的资格。自然人的民事权利能力始于出生，终于死亡。民事行为能力：民事行为能力是指民事主体能以自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格。6、民事行为能力人如何区分?（1）完全民事行为能力人 十八周岁以上的公民是成年人十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自已的劳动收入为主要生活来源的，视为完全
3、民事行为能力人。 （2）限制民事行为能力人 十周岁以上的未成年人罪犯、保外就医人员，在刑期未满期间应属限制行为能力人。 间歇性精神病人是限制民事行为能力人，（3）无民事行为能力人 不满十周岁的未成年人不能辨认自己行为的精神病人7、法人与自然人之间的区别是什么？第一，法人是社会组织在法律上的人格化，是法律意义上的人，而不是实实在在的生命体，其依法产生、消亡。第二，虽然法人、自然人都是民事主体，但法人是集合的民事主体，即法人是一些自然人的集合体。而自然人则是以个人本身作为民事主体的。第三，法人的民事权利能力，民事行为能力与自然人也有所不同。 8.要成为法人需要具备什么条件？根据民法通则第37条规定
4、，法人必须同时具备四个条件，缺一不可。 （一）依法成立。 在我国，成立法人主要有两种方式：一是根据法律法规或行政审批而成立，如机关法人。二是经过核准登记而成立，如企业法人。 （二）有必要的财产和经费。（三）有自己的名称、组织机构和场所。经过登记的名称，法人享有专用权。 （四）能够独立承担民事责任。根据民法通则的规定，我国的法人主要有四种：机关法人、事业法人、企业法人和社团法人。 9、公司的分类以公司股东责任范围为标准，公司可分为无限公司、有限责任公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司。具有以下三个重要的法律特征1合法性2营利性3法人性二、公司的种类1以股东责任为标准，公司可分为无限责任公司
5、、有限责任公司、两合公司。2以公司的信用基础为标准，公司可分为人合公司、资合公司和人资兼合公司三种。3以公司的国籍为标准，公司可分为本国公司和外国公司。4以公司股东的构成和股份的转让方式为标准，公司可分为公开公司和封闭公司。5以公司与公司之间的控制依附关系为标准，公司可分为母公司和子公司。6以公司在管辖与被管辖关系中所处地位不同，可分为总公司与分公司。三、对外投资与对外担保1、公司可以向其他企业投资；但是，除非法律另有规定，公司对外投资时一般不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。如公司不能向合伙企业投资，2、公司向其他企业投资或者为他人提供担保，由董事会或者股东会、股东大会决议，且不
6、得超过规定的限额。3、公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。案例1甲公司有三个大股东，分别是乙公司、丙公司、丁公司，这三家公司所占股份比例分别是32.4%、26.1%和15.2%。乙公司、丙公司和丁公司之间没有关联关系。2005年10月，乙公司与丁公司共同合作开发“阳光花园”“世界花苑”两个房地产项目。乙公司以8000万元现金投入，项目合作期限不超过三年。后来乙公司需要追加投入5000万元，乙公司因为流动资金有限，遂向银行贷款，银行要求甲公司提供担保。在甲公司的股东大会上产生分歧，其它股东（所占股份比例为16.2%）认为，这样投资风险太大，不同意甲公司为乙公司提
7、供担保。最后，在股东大会上只有26.3%的股东支持甲公司为乙公司的银行贷款提供担保的决议。分析：由于乙公司是甲公司的股东，乙公司与甲公司具有关联关系，所以在甲公司的股东会上讨论为乙公司向银行贷款提供担保的决议中，乙公司应该回避。因为只有26.3%的股东支持该决议，没有达到剩下股东表决权数的一半，故该项决议不能通过，甲公司不能为乙公司提供担保。案例2A、B、C、D设立甲有限责任公司，注册资本为1000万元，A持有甲公司60股权，B、C、D合计持有40的股权，乙公司持有A公司90的股权，在这种关系下，A是甲公司的控股股东，乙是甲公司的实际控制人，如果A公司（股东）或者乙公司（实际控制人）向银行贷款
8、，甲公司为其提供担保，那么属于公司向股东或者实际控制人提供的担保，根据公司法规定，必须经过股东会议作出决议。四、关联交易的限制1、关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不能因为同受国家控股而具有关联关系。2、关联交易是指在关联关系之间发生转移资源或义务的事项。目前，一些上市公司的控股股东、董事、监事、高级管理人员和其他实际控制公司的人利用关联交易“掏空”公司，将上市公司变为大股东的“提款机”，侵害了公司、股东和银行等债权人的利益。因此，公司法对关联交易行为作出了具体规范。具
9、体规定（1）公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。公司为股东或者实际控制人提供担保，属于公司的关联交易，有可能发生大股东操纵公司并损害中小股东的利益，因此必须由“股东会、股东大会”决议，董事会不行。（2）公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总额50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50%以上的股东；或者出资额（或者持有股份的比例）虽然不足50，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影
10、响的股东。实际控制人是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。【案例2】A、B、C、D设立甲有限责任公司，A持有甲公司70股份，乙公司持有A的90股份，此时，乙是甲公司的实际控制人。3上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。4公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。五、股东会或股东大会、
11、董事会决议违反法律法规的法律后果1公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。2股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。因此，决议内容违反法律、行政法规的，肯定无效；决议内容违反公司章程的，可以撤销，也可以不撤销。股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程的，可以撤销，也可以不撤销。3股东依照规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。4公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告
12、该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。六、公司法公司法是规定公司的设立、经营、组织管理、变更、终止、清算以及调整其他与公司有关的对内、对外关系的法律规范的总称。2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议第三次修正，自2006年1月1日起施行的中华人民共和国公司法是我国公司企业的主要法律依据。公司法以公司为调整对象：我国公司法的调整范围只包括有限责任公司和股份有限公司，公司法只对这两种公司做了规定，对其他的公司没有作出规定。对于外商投资公司，适用公司法的一般规定，有关外商投资的法律如果另有规定，则适用该法律的规定。我国公司法贯彻了以下原则：
13、1、出资者所有权与企业法人财产权相分离。 2、公司实行权责分明、管理科学、激励和约束相结合的内部管理体制。 3、公司必须依法设立与经营，其合法权益受法律保护。 4、保护股东、债权人及职工的合法权益。第二节 公司的登记管理一、登记管辖我国的公司登记机关是工商行政管理机关。公司登记机关实行国家、省自治区（直辖市）、市（县）三级管辖制度。二、登记事项公司的登记事项包括：名称；住所；法定代表人姓名；注册资本；实收资本；公司类型；经营范围；营业期限；有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式。公司的登记事项应当符合法律、行政法规的规定。三、设立登记1
14、公司名称预先核准设立公司应当申请名称预先核准。预先核准的公司名称保留期为6 个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。2公司设立的申请与登记1）有限责任公司的设立申请。设立有限责任公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。 2）股份有限公司的设立申请。设立股份有限公司，应当由董事会向公司登记机关申请设立登记。以募集方式设立股份有限公司的，应当于创立大会结束后30 日内向公司登记机关申请设立登记。3）公司的设立登记。依法设立的公司，由公司登记机关发给企业法人营业执照 。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司凭公司登记机关核发的企业法
15、人营业执照 刻制印章，开立银行账户，申请纳税登记。一道公司登记的法律案例2002年5月，甲公司与另外3家公司企业达成协议，决定由该4家企业共同投资成立“八达体育用品有限公司”。该4家企业拟定了公司章程，公司的注册资本为500万元，其中甲公司出资150万元，其余投资由另外3家企业分别以货币、机器设备、土地使用权等出资。各方在实际缴付出资并办理了相关法定手续后，取得了相应的验资证明。同年9月，八达体育用品有限公司筹备处向市工商局申请设立登记并向其提交了登记申请书、公司章程、验资证明等文件。市工商局经审查后认为，八达公司的法定资本和生产经营条件等是合格的，但本地已经有6家体育用品公司，市场容量已饱和，再设立一家体育用品公司对本地经济的促进作用不大，因此不予登记。甲公司等4家企业在接到工商局的不予登记的通知后不服，以市工商局为被告，向法院提出行政诉讼，要求市工商局对其设立新企业的申请予以登记。 问：八达体育用品有限公司是否符合登记条件？你认为本案应如何处理？分析：公司的设立只要符合公司法规定的条件，提交了符合公司登记管理条例中规定的文件，工商局就应当予以登记。公司登记管理条例并没有规定工商局可
