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1、商业银行公司治理,一、形势背景及单位特征,1、社会形势背景 2、单位性质特征,二、商业银行公司治理指引 及相关规定分析,第一章 总 则 第一条 为完善商业银行公司治理，促进商业银行稳健经营和健康发展，保护存款人和其他利益相关者的合法权益，根据中华人民共和国公司法（以下简称公司法）、中华人民共和国银行业监督管理法、中华人民共和国商业银行法和其他相关法律法规，制定本指引。 第二条 中华人民共和国境内经银行业监督管理机构批准设立的商业银行适用本指引。 第三条 本指引所称的商业银行公司治理是指股东大会、董事会、监事会、高级管理层、股东及其他利益相关者之间的相互关系，包括组织架构、职责边界、履职要求等治
2、理制衡机制，以及决策、执行、监督、激励约束等治理运行机制。,第四条 商业银行公司治理应当遵循各治理主体独立运作、有效制衡、相互合作、协调运转的原则，建立合理的激励、约束机制，科学、高效地决策、执行和监督。,公司法： 第三条 公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。 第四条 公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。,第五条 商业银行董事会、监事会、高级管理层应当由具备良好专业背景、业务技能、职业操守和从业经验的人员组成，并在以
3、下方面得到充分体现： （一）确保商业银行依法合规经营； （二）确保商业银行培育审慎的风险文化； （三）确保商业银行履行良好的社会责任； （四）确保商业银行保护金融消费者的合法权益。,第六条 各治理主体及其成员依法享有权利和承担义务，共同维护商业银行整体利益，不得损害商业银行利益或将自身利益置于商业银行利益之上。 第七条 商业银行良好公司治理应当包括但不限于以下内容： （一）健全的组织架构； （二）清晰的职责边界； （三）科学的发展战略、价值准则与良好的社会责任； （四）有效的风险管理与内部控制； （五）合理的激励约束机制； （六）完善的信息披露制度。,第八条 商业银行章程是商业银行公司治理的基
4、本文件，对股东大会、董事会、监事会、高级管理层的组成、职责和议事规则等作出制度安排，并载明有关法律法规要求在章程中明确规定的其他事项。 商业银行应当制定章程并根据自身发展及相关法律法规要求及时修改完善。,公司法： 第十一条 设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 第十二条 公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。 公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。 第十三条 公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表
5、人变更，应当办理变更登记。,第二章 公司治理组织架构 第一节 股东和股东大会 第九条 股东应当依法对商业银行履行诚信义务，确保提交的股东资格资料真实、完整、有效。主要股东应当真实、准确、完整地向董事会披露关联方情况，并承诺当关联关系发生变化时及时向董事会报告。 本指引所称主要股东是指能够直接、间接、共同持有或控制商业银行5%以上股份或表决权以及对商业银行决策有重大影响的股东。,关于向金融机构投资入股的暂行规定： 一、关于投资单位 禁止投资的单位 各党政机关、部队、团体以及国家拨给经费的事业单位; 国家开发银行、中国农业发展银行、中国进出口银行等政策性银行; 各金融机构分支机构; 外资、中外合资
6、金融机构和企业。,2、可以投资的单位 各级地方财政部门; 保险公司; 证券公司; 工商企业;,3、有条件的允许投资的单位 中国工商银行、中国农业银行、中国人民建设银行、中国银行; 其他商业银行、信托投资公司、企业集团财务公司、融资租赁公司; 城市信用合作社、农村信用合作社按中国人民银行规定的比例可向信用合作社联社、合作银行投资外, 不得向其他金融机构投资。,二、投资条件 1、各级地方财政部门经当地政府同意, 由中国人民银行核实, 可以用财政节余资金向金融机构投资; 2、中国工商银行、中国农业银行、中国人民建设银行、中国银行经中国人民银行批准; 其他商业银行、信托投资公司、企业集团财务公司、融资
7、租赁公司在资本充足率为8%，,其他商业银行、信托投资公司、企业集团财务公司、融资租赁公司在资本充足率为8%，投资累计金融不得超过资本金的20%，投资来源限于超过8%以上资本金部分, 以及公积金、公益金结余;,3、保险公司可向金融机构投资, 投资累计金额不得超过该公司资本金的25%; 证券公司用资本金投资，累计金额不得超过资本金的20%; 4、工商企业：具有法人资格，用自有资金，按期足额归还银行贷款, 最近3 年连续盈利，年终分配后, 净资产达到全部资产30%，累计金额加企业其它投资的累计金额不得超过本企业净资产的50%;,三、投资的限制 1、严禁以银行贷款向金融机构投资。 2、严禁工商企业与金
8、融机构之间、金融机构之间以换股形式相互投资。 3、单个股东股资金额超过金融机构资本金10%以上的, 必须报经中国人民银行批准。 4、未经中国人民银行总行批准, 金融机构(城市信用合作社、农村信用合作社除外)不得向个人募集股本。,商业银行法： 第二十八条 任何单位和个人购买商业银行股份总额百分之五以上的，应当事先经国务院银行业监督管理机构批准。,第十条 股东特别是主要股东应当严格按照法律法规及商业银行章程行使出资人权利，不得谋取不当利益，不得干预董事会、高级管理层根据章程享有的决策权和管理权，不得越过董事会和高级管理层直接干预商业银行经营管理，不得损害商业银行利益和其他利益相关者的合法权益。,公
9、司法： 第四条 、公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。 第三十三条 有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： （一）股东的姓名或者名称及住所； （二）股东的出资额； （三）出资证明书编号。 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。,第三十四条 股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明
10、目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 第三十五条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 第三十六条 公司成立后，股东不得抽逃出资。,第十一条 股东特别是主要股东应当支持商业银行董事会制定合理的资本规划，使商业银行资本持续满足监管要求。当商业银行资本不能满足监管要求时，应当制定资本补充计划使
11、资本充足率在限期内达到监管要求，并通过增加核心资本等方式补充资本，主要股东不得阻碍其他股东对商业银行补充资本或合格的新股东进入。 第十二条 商业银行应当在章程中规定，主要股东应当以书面形式向商业银行作出资本补充的长期承诺，并作为商业银行资本规划的一部分。,第十三条 股东获得本行授信的条件不得优于其他客户同类授信的条件。 第十四条 商业银行应当制定关联交易管理制度，并在章程中规定以下事项： （一）商业银行不得接受本行股票为质押权标的。 （二）股东以本行股票为自己或他人担保的，应当严格遵守法律法规和监管部门的要求，并事前告知本行董事会；非上市银行股东特别是主要股东转让本行股份的，应当事前告知本行董
12、事会。 （三）股东在本行借款余额超过其持有经审计的上一年度股权净值，不得将本行股票进行质押。 （四）股东特别是主要股东在本行授信逾期时，应当对其在股东大会和派出董事在董事会上的表决权进行限制。,公司法： 第十六条、公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 第二十条 公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。 公司
13、股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。 公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。,公司法： 第二十一条 公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 第二十二条 公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。 股东依照前款规定提
14、起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。 公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。,商业银行法： 第四十条 商业银行不得向关系人发放信用贷款；向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。 前款所称关系人是指： （一）商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属； （二）前项所列人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组织。,第十五条 股东应当严格按照法律法规及商业银行章程规定的程序提名董事、监事候选人。 商业银行应当在章程中规定，同一股东及其关联
15、人不得同时提名董事和监事人选；同一股东及其关联人提名的董事（监事）人选已担任董事（监事）职务，在其任职期届满或更换前，该股东不得再提名监事（董事）候选人；同一股东及其关联人提名的董事原则上不得超过董事会成员总数的1/3。国家另有规定的除外。 第十六条 股东大会依据公司法等法律法规和商业银行章程行使职权。,第十七条 股东大会会议包括年度会议和临时会议。 股东大会年会应当由董事会在每一会计年度结束后六个月内召集和召开。因特殊情况需延期召开的，应当向银行业监督管理机构报告，并说明延期召开的事由。 股东大会会议应当实行律师见证制度，并由律师出具法律意见书。法律意见书应当对股东大会召开程序、出席股东大会
16、的股东资格、股东大会决议内容等事项的合法性发表意见。 股东大会的会议议程和议案应当由董事会依法、公正、合理地进行安排，确保股东大会能够对每个议案进行充分的讨论。,第十八条 股东大会议事规则由商业银行董事会负责拟定，并经股东大会审议通过后执行。 股东大会议事规则包括会议通知、召开方式、文件准备、表决形式、提案机制、会议记录及其签署、关联股东的回避等。,第二节 董事会 第十九条 董事会对股东大会负责，对商业银行经营和管理承担最终责任。除依据公司法等法律法规和商业银行章程履行职责外，还应当重点关注以下事项： （一）制定商业银行经营发展战略并监督战略实施； （二）制定商业银行风险容忍度、风险管理和内部控制政策； （三）制定资本规划，承担资本管理最终责任；,（四）定期评估并完善商业银行公司治理； （五）负责商业银行信息披露，并对商业银行会计和财务报告的真实性、准确性、完整性和及时性承担最终责任； （六）监督并确保
