企业并购重组法律实务课程

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1、企业并购重组法律实务,并购重组的概念 企业并购重组的一般法律规定 三类关注的并购重组法律实务探讨 上市公司并购重组法律实务 外资并购法律实务 涉及国有产权的并购法律实务 律师法律服务的主要内容,提 纲,并购重组的概念,理论理解 “并购重组”并没有法律上的定义，从学理上说，是指“公司并购”和“资产重组”，二者有密切联系又有很大区别。 在公司法上，“企业并购”可以理解为“收购”跟“合并”。收购，是对目标公司部分股权或资产的购买、置换；合并，则为收购的彻底形式，即对全部股权或资产的购买、置换。 “资产重组”可以理解为通过兼并、合并、收购、出售、置换等方式，对企业资源进行重新配置。目的在于优化企业资产

2、结构，提高企业资产的整体质量。,并购重组的概念,实践理解 在法律实践中，律师依据对公司本身及其关联公司、子公司的业务进行尽职调查的情况，判断哪些业务或优质资产适合放到上市主体，哪些业务或不良资产适合剥离出去，或者在企业上下游进行并购，其实质都是对公司的资产进行重组。重组方式可以通过股权并购、资产出售或其他。主要目的都是为了资产和业务的完整性。 因此，在实践中，更习惯将企业并购作为资产重组的一种方式，而不是将二者区分开。,企业重组的概念 企业并购重组的一般法律规定 三类关注的并购重组法律实务探讨 上市公司并购重组法律实务 外资并购法律实务 涉及国有产权的并购法律实务 律师法律服务的主要内容,提

3、纲,企业并购重组的一般法律规定,公司法(2006年实施)的规定 公司的转投资及其限制 公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。,公司合并 吸收合并：一个公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。 新设合并：两个以上公司合并设立一个新的公司，合并各方解散。 公司法中未规定，但会计上还包括“控股合并”。 合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。 公

4、司合并的程序: 由合并各方签订合并协议，并编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，可以要求公司清偿债务或者提供相应的担保。 有限责任公司的合并，董事会应制定合并方案，并经股东会代表2/3以上表决权的股东决议通过。 国有独资公司的合并，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。 股份有限公司的合并，董事会应制定合并方案，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。,企业并购重组的一般法律规定

5、,转让股权(有限责任公司) 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。,企业并购重组的一般法律规定,转让股权(有限责任公司)

6、 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： 公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利 润条件的； 公司合并、分立、转让主要财产的； 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。,企业并购重组的一般法律规定,转让股权(股份有限公司) 股东持有的股份可以依法转让。 股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的

7、其他方式进行。 记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。 股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。 无记名股票，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。,企业并购重组的一般法律规定,转让股权(股份有限公司) 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有

8、的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。,企业并购重组的一般法律规定,转让股权(股份有限公司) 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 减少公司注册资本； 与持有本公司股份的其他公司合并； 将股份奖励给本公司职工； 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。 公司因前款第1项至第3项的原因收购本公司股份的，

9、应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第1项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第2项、第4项情形的，应当在六个月内转让或者注销。 公司依照第一款第3项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,企业并购重组的一般法律规定,转让股权(股份有限公司) 公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 减少公司注册资本； 与持有本公司股份的其他公司合并； 将股份奖励给本公司职工； 股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要

10、求公司收购其股份的。 公司因前款第1项至第3项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第1项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第2项、第4项情形的，应当在六个月内转让或者注销。 公司依照第一款第3项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,企业并购重组的一般法律规定,并购重组的概念 企业并购重组的一般法律规定 三类关注的并购重组法律实务探讨 上市公司并购重组法律实务 外资并购法律实务 涉及国有产权的并购法

11、律实务 律师法律服务的主要内容,提 纲,三类关注的并购重组法律实务探讨,分类 我国现阶段企业并购重组分为上市公司并购重组和非上市公司即一般企业并购重组。从收购方的资本来源看，主要来自境外资本和民营资本，从被收购方资产看，分涉及国有产权和不涉及国有产权的收购，不同类别的收购所依据的法律法规有很大不同，其中上市公司收购和出售资产受到证券法、上市公司收购管理办法等更严格的法律限制，其并购程序也更加复杂。,并购重组的概念 企业并购重组的一般法律规定 三类关注的并购重组法律实务探讨 上市公司并购重组法律实务 外资并购法律实务 涉及国有产权的并购法律实务 律师法律服务的主要内容,提 纲,上市公司并购重组基

12、本法律框架,法律 证券法(2005年修订)：并购法律体系的基础与核心，对要约收购和协议收购的规定,上市公司并购重组基本法律框架,法律 证券法：并购法律体系的基础与核心，对要约收购和协议收购的规定,上市公司并购重组基本法律框架,法律 公司法：公司合并、减资、转投资、转让股权等规定。 国务院关于经营者集中申报标准的规定(2008年实施) ：申报标准的规定 申报标准 经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中： 1.参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4

13、亿元人民币； 2.参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币。 营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、期货等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由国务院商务主管部门会同国务院有关部门制定,上市公司并购重组基本法律框架,行政法规 反垄断法(2007年实施)：对经营者集中的规定 经营者集中 1.经营者合并； 2.经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权； 3.经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。 经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营

14、者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。 对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。 审查期限：三十日内，对申报的经营者集中进行初步审查九十日内 ，实施进一步审查。 特殊情况下可以延长60天。,上市公司并购重组基本法律框架,部门规章 上市公司重大资产重组管理办法(2008年实施) 重大资产重组的标准 上市公司及其控股或者控制的公司购买、出售资产，达到下列标准之一的，构成重大资产重组： （一）购买、出售的资产总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例

15、达到50%以上； （二）购买、出售的资产在最近一个会计年度所产生的营业收入占上市公司同期经审计的合并财务会计报告营业收入的比例达到50%以上； （三）购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例达到50以上，且超过5000万元人民币。 购买、出售资产未达到前款规定标准，但中国证监会发现存在可能损害上市公司或者投资者合法权益的重大问题的，可以根据审慎监管原则责令上市公司按照本办法的规定补充披露相关信息、暂停交易并报送申请文件。,上市公司并购重组基本法律框架,部门规章 上市公司收购管理办法(2008年修订)：取消长期连续停牌制度 案例： ST盐湖吸收合并

16、盐湖钾肥 ST盐湖和盐湖钾肥自2008 年6 月26日起停牌，因为属于上市公司吸收合并创新业务，需要与证监会进行沟通，至2008年12月26日复牌。 停牌制度 取消长期连续停牌制度，目前最长可以停牌30天。 关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定(2008年实施) 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第26号上市公司重大资产重组申请文件(2008年实施) 关于规范上市公司信息披露及相关各方行为的通知(2007年实施) 上市公司非公开发行股票实施细则(2007年实施) 外国投资者对上市公司战略投资管理办法(2005年实施),五大交易方式及案例,五大交易结构及案例,五大交易结构及案例,并购重组的概念 企业并购重组的一般法律规定 三类关注的并购重组法律实务探讨 上市公司并购重组法律实务 外资并购法律实务 涉及国有产权的并购法律实务 律师法律服务的主要内容,提 纲,外资并购的交易方式,并购的方式： 股权并购：外国投资者购买境内公司股东的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更设