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1、第十一章 证券法律制度,引导案例： 股份有限公司新股的发行和上市交易 甲公司是2002年2月由5 家有限责任公司出资设立的股份有限责任公司，注册资本8000万元。2006年4月，甲公司经过必要的内部批准程序，决定公开发行新股并申请股票上市，并向国务院授权的部门报送有关文件，报送文件中涉及有关公开发行公司股票并上市的方案要点如下： (1)截止到2005年12月31日，甲公司经过审计后的财务会计资料显示：股本为1亿2千万元。 (2)甲公司拟发行新股6000万元，并拟由丁证券公司承销并负责包销，甲公司与丁证券公司签订了公司股票发行承销协议书，公司股票承销期限为5月10日至8月20日。 （3）公司成立
2、以来持续盈利，并且财务状况良好。 根据以上内容回答下列问题： （1）甲股份有限公司是否具备公开发行新股条件？ （2）甲股份有限公司拟发行的公司股票由丁证券公司承销是否符合规定?并说明理由。公司股票承销期限是否符合规定?并分别说明理由。 （3）甲股份有限公司股票发行完成后，公司是否具备上市交易？ 本案例的内容主要涉及股份有限公司发行新股的条件、程序和上市的相关问题。从本章学习的内容中可以找到答案。,第一节 证券法概述,证券是以证明或设定权利为目的所作成的一种书面面凭证。 广义的有价证券，是指证明持券人享有一定的经济权益的书面凭证，包括资本证券、货币证券、商品证券等。 狭义的证券是指资本证券，我国
3、证券法规定的证券仅为资本证券。,一、证券的概念、种类和特征,第十一章 证券法律制度,第一节 证券法概述,证券具有以下特征： 1.证券是一种投资凭证。 2.证券是一种权益凭证。 3.证券可以变现和流通。,一、证券的概念、种类和特征,第十一章 证券法律制度,第一节 证券法概述,（一）概念 证券法是调整证券发行、交易和证券监管过程中发生的社会关系的法律规范的总称。新修订的中华人民共和国证券法由中华人民共和国第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议于2005年10月27日通过,于2006年1月1日起施行。,二、证券法的概念和特征,第十一章 证券法律制度,第一节 证券法概述,（二）特征 （1）证券法
4、多为强行性规范。 （2）证券法具有技术性。 （3）证券法是实体法和程序法的结合。 （4）证券法具有国际性。,二、证券法的概念和特征,第十一章 证券法律制度,第一节 证券法概述,（一）“三公”原则。 （二）自愿、有偿、诚实信用的原则。 （三）合法原则。 （四）证券业与其他金融业分业经营、分业管理原则。 （五）保护投资者合法权益的原则。 （六）监管管理与自律管理相结合的原则。,三、证券法的基本原则,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（一）证券发行的概念 证券发行是指证券发行人以筹集资金为目的，在证券发行市场，依照法定条件和程序向社会投资者出售证券的行为。 （二）证券发行的类型 1公开发行
5、和非公开发行 2直接发行和间接发行 3设立发行和增资发行 4、溢价发行、平价发行与折价发行,一、证券发行的概述,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（三）证券发行的审核 公开发行证券，必须符合法律、行政法规的规定，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。,一、证券发行的概述,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（三）证券发行的审核 公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。,一、证券发行概述,第十一章 证券
6、法律制度,第二节 证券的发行,（一）首次公开发行股票的条件 设立股份有限公司公开发行股票，应当符合证券法、公司法、国务院批准的国务院证券监督机构规定的其他发行条件和中国证监会公开发行新股的规定。 1符合设立股份有限公司的条件 （1）发起人符合法定人数。 （2）发起认购和募集的股本达到法定资本最低限额。 （3）股份的发行、筹办事宜符合法律规定。 （4）发起人制定公司章程，采取募集方式设立的经创立大会通过。 （5）有公司的名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 （6）有公司住所。,二、股票的发行条件,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（一）首次公开发行股票的条件 2向国务院证券监督管
7、理机构报送募股申请和下列文件 （1）公司章程。 （2）发起人协议。 （3）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明。 （4）招股说明书。 （5）代收股款银行的名称及地址 （6）承销机构的名称及有关协议。,二、股票的发行条件,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（一）首次公开发行股票的条件 3符合证监会首次公开发行股票的规守 （1）发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司。经国务院批准，有限责任公司变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。 （2）发行人应当具有完整的业务体系和直接面向市场独立经营的能力。发行人的资产完整、人员独立、财务独立、机构独立、
8、业务独立，在独立性方面不得有其他严重缺陷。 （3）发行人已经依法建立健全股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，相关机构和人员能够依法履行职责。 （4）发行人资产良好，资产负债结构合理，盈利能力强，现金流量正常。 （5）募集资金有明确的使用方向，原则上应当用于主营业务。,二、股票的发行条件,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（二）上市公司公开发行新股的条件 根据证券法规定公司公开发行新股，应当符合下列条件： （1）具备健全且运行良好的组织机构。 （2）具有持续盈利能力，财务状况良好。 （3）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为。 （4）经国务院批准的国务院证
9、券监督管理机构规定的其他条件。 上市公司非公开发行新股，应当符合经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的条件，并报国务院证券监督管理机构核准。,二、股票的发行条件,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（一）公司债券的概念和特征 公司债券，是指公司依照法定程序发行、约定在一定期限还本付息的有价证券。 公司债券具有以下特征： （1）发行主体的特定性。 （2）偿还性。 （3）安全性。,三、公司债券的发行,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（二）公司债券的发行的条件 1.公司发行债券的条件 根据证券法规定公司公开发行公司债券，应当符合下列条件： （1）股份有限公司的净资产不低于人民
10、币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元； （2）累计债券余额不超过公司净资产的40%； （3）最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息； （4）筹集的资金投向符合国家产业政策； （5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平； （6）国务院规定的其他条件。,三、公司债券的发行,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,2.公司再次发行债券的条件 根据证券法规定有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券： （1）前一次公开发行的公司债券尚未募足； （2）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态； （3）违反证券法规定，改变公开发行
11、公司债券所募资金的用途。,三、公司债券的发行,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（一）证券的承销的概念和方式 证券承销是指证券经营机构依照协议包销或者代销发行人向社会公开发行的证券的行为。其方式： （1）证券代销。 （2）证券包销。,四、证券的承销,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（二）承销团及主承销人 1.承销团，有称联合承销，是指两个以上的证券经营机构组成承销人，为发行人发售证券的一种承销方式。根据证券法规定向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。这实际上是关于巨额证券销售与承销团的规定，主要是为了分散风险和稳定证券市场。 2.主
12、承销人，是指承销团在承销过程中，其他承销团成员均委托一家承销人为负责人，该负责人即为主承销人。,四、证券的承销,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（三）证券承销需注意的几个问题 1.发行人有权自主选择承销商 2.证券承销商对公开发行募集文件负有核查责任 3.承销商不得预留承销的证券,四、证券的承销,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,（四）承销期满，应当报告证券销售的情况 公开发行股票，代销、包销期限届满，发行人应当在规定的期限内将股票发行情况报国务院证券监督管理机构备案。这是政府对证券发行活动进行监督管理的一项措施。,四、证券的承销,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发
13、行,案例111 证券发行与承销 甲公司是由自然人乙和自然人丙于2003年8月共同投资设立的有限责任公司。2006年4月，甲公司经过必要的内部批准程序，决定公开发行公司债券，并向国务院授权的部门报送有关文件，报送文件中涉及有关公开发行公司债券并上市的方案要点如下： (1)截止到2006年12月31日，甲公司经过审计后的财务会计资料显示：注册资本为5000万元，资产总额为26000万元，负债总额为8000万元；在负债总额中，没有既往发行债券的记录；2003年度至2005年度的可分配利润分别为1200万元、1600万元和2000万元。 (2)甲公司拟发行公司债券8000万元，募集资金中的1000万元
14、用于修建职工文体活动中心，其余部分用于生产经营；公司债券年利率为4，期限为3年。 (3)公司债券拟由丁承销商包销。根据甲公司与丁承销商签订的公司债券包销意向书，公司债券的承销期限为120天，丁承销商在所包销的公司债券中，可以预先购入并留存公司债券2000万元，其余部分向公众发行。,四、证券的承销,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,根据上述内容，分别回答下列问题： (1)甲公司是否具备发行公司债券的主体资格? (2)甲公司的净资产和可分配利润是否符合公司债券发行的条件?并分别说明理由。 (3)甲公司发行的公司债券数额和募集资金用途是否符合有关规定?并分别说明理由。如果公司债券发行后上市
15、交易，公司债券的期限是否符合规定?并说明理由。 (4)甲公司拟发行的公司债券由丁承销商包销是否符合规定?并说明理由。公司债券的承销期限和包销方式是否符合规定?并分别说明理由。,四、证券的承销,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,案例分析 (1)甲公司具备发行公司债券的主体资格。根据公司法，所有公司均可以发行债券。 (2)甲公司的净资产符合发行债券的条件。根据证券法，有限责任公司的净资产不低于6000万。本题中甲公司的净资产为26000800018000万，故符合法律规定。 甲公司的可分配利润符合法律规定。根据证券法，公司发行债券，其最近三年的可分配利润足以支付公司债券1年的利息。本题中
16、,甲公司最近三年的可分配利润(1200+1600+2000)31600,大于债券的利息80004%320,故符合法律的规定。,四、证券的承销,第十一章 证券法律制度,第二节 证券的发行,(3)公司发行债券的数额不符合法律规定。根据证券法，公司发行债券累计余额不得超过净资产的40%，本题中，甲公司发行8000万的债券，8000/18000=44.4%，超过了法律规定的限额。 甲公司募集资金的用途不符合法律规定。根据证券法，公开发行公司债券募集的资金，必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。本题中，甲公司所募集的债券中，有1000万用于修建职工文体活动中心，属于非生产性支出，故不符合法律的规定。 甲公司的债券期限符合法律规定。根据证券法，公司债券上市，其债券的期限应当为1年以上，本题中甲公司的债券的期限为3年。 (4)甲公司拟发行的债券由丁承销商包销不符合法律规定。根据证券法，向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。而本题只有丁一家承销商进行承销。 公司债券的承销期限不符合法律规定
