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1、 希律法考 （）2012年司法考试真题答案及解析卷三张某从银行贷得80万元用于购买房屋，并以该房屋设定了抵押。在借款期间房屋被洪水冲毁。张某尽管生活艰难，仍想方设法还清了银行贷款。对此，周围多有议论。根据社会主义法治理念和民法有关规定，下列哪一观点可以成立？（1）A甲认为，房屋被洪水冲毁属于不可抗力，张某无须履行还款义务。坚持还贷是多此一举B.乙认为，张某已不具备还贷能力，无须履行还款义务。坚持还贷是为难自己C.丙认为，张某对房屋的毁损没有过错，且此情况不止一家，银行应将贷款作坏账处理。坚持还贷是一厢情愿D.丁认为，张某与银行的贷款合同并未因房屋被冲毁而消灭。坚持还贷是严守合约、诚实信用试题答
2、案D试题解析【考点】主权利与从权利【解析】A项、C项考查抵押物毁损灭失。抵押物毁损灭失只是对抵押权产生影响，若无相应的保险金、赔偿金或补偿金，则可能导致抵押权消灭，但并不会使抵押权人的债权消灭，张某仍应履行借款合同的还款义务。故A项、C项错误。B项、D项考查金钱债务。金钱债务不发生履行不能，虽然张某生活困难，但其仍应履行支付金钱之义务，故B项错误，D项正确。关于法人，下列哪一表述是正确的？（2）A社团法人均属营利法人B.基金会法人均属公益法人C.社团法人均属公益法人D.民办非企业单位法人均属营利法人试题答案B试题解析【考点】法人的分类【解析】A项、C项考查社团法人。社团法人为人的集合，包括公益
3、法人和营利法人。故A项、C项错误。B项考查基金会法人。基金会法人属于财团法人中的典型的公益法人。故B项正确。D项考查民办非企业法人。民办非企业法人是利用非国有资产举办的，从事非营利活动的组织，不具有营利性，故D项错误。下列哪一情形构成重大误解，属于可变更、可撤销的民事行为？（3）A甲立下遗嘱，误将乙的字画分配给继承人B.甲装修房屋，误以为乙的地砖为自家所有，并予以使用C.甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，并予以使用D.甲要购买电动车，误以为精神病人乙是完全民事行为能力人，并与之签订买卖合同试题答案C试题解析【考点】重大误解【解析】A项考查无效法律行为。遗嘱人以遗嘱处分了国家、集体或
4、他人所有的财产，遗嘱该部分应认定无效。故A项不当选。B项考查不当得利。因添附而构成不当得利，应当予以返还，但不属于可撤销的民事行为。另外，添附属于事实行为，并不存在意思表示，因此不可能产生意思表示的重大误解。故B项不当选。C项考查重大误解。甲入住乙宾馆，误以为乙宾馆提供的茶叶是无偿的，属于对标的物性质的错误认识。故C项当选。D项考查无效法律行为。选项中并未明确精神病人乙是不能完全辨认自己行为还是完全不能辨认自己的行为，若为前者，则行为效力待定，若为后者，则行为无效。故D项不当选。甲与同学打赌，故意将一台旧电脑遗留在某出租车上，看是否有人送还。与此同时，甲通过电台广播悬赏，称捡到电脑并归还者，付
5、给奖金500元。该出租汽车司机乙很快将该电脑送回，主张奖金时遭拒。下列哪一表述是正确的？（4）A甲的悬赏属于要约B.甲的悬赏属于单方允诺C.乙归还电脑的行为是承诺D.乙送还电脑是义务，不能获得奖金试题答案B试题解析【考点】悬赏广告单方允诺【解析】悬赏广告的性质存在要约说与单方允诺说两种理论观点。本题中，如果命题人才要约说，则A项、C项均正确，而本题为单选题，显然不采要约说。若采单方允诺说，则A项、C项均错误，B项正确，同时乙送还电脑属于完成悬赏广告内容的行为，可以主张奖金，D项错误。故单方允诺说符合命题人的观点。关于诉讼时效，下列哪一选项是正确的？（5）A甲借乙5万元，向乙出具借条，约定1周之
6、内归还。乙债权的诉讼时效期间从借条出具日起计算B.甲对乙享有10万元货款债权，丙是连带保证人，甲对丙主张权利，会导致10万元货款债权诉讼时效中断C.甲向银行借款100万元，乙提供价值80万元房产作抵押，银行实现对乙的抵押权后，会导致剩余的20万元主债务诉讼时效中断D.甲为乙欠银行的50万元债务提供一般保证。甲不知50万元主债务诉讼时效期间届满，放弃先诉抗辩权，承担保证责任后不得向乙追偿试题答案C试题解析【考点】诉讼时效【解析】A项考查诉讼时效期间起算。诉讼时效期间从当事人知道或应当知道权利受到侵害以及义务人之日起计算。乙债权只有履行期限届满才能知道是否受到侵害，故A项错误。B项考查保证债务诉讼
7、时效。丙是连带保证人，债权人甲向丙主张权利，可以引起保证债务诉讼时效起算。主债权的诉讼时效与保证债务的诉讼时效两者相互独立，不会导致10万元货款债权诉讼时效的中断。故B项错误。C项考查主张部分债权的中断时效效力。诉讼时效规定第11条规定：“权利人对同一债权中的部分债权主张权利，诉讼时效中断的效力及于剩余债权，但权利人明确表示放弃剩余债权的情形除外。”故C项正确。D项考查保证人先诉抗辩权。一般保证的保证人可以放弃先诉抗辩权，这是保证人对自己的利益的放弃，但并不影响其承担保证责任后向债务人的追偿。只有保证人放弃了债务人对债权人的抗辩权而承担了保证责任后，才会影响其对债务人的追偿。诉讼时效规定第21
8、条规定：“主债务诉讼时效期间届满，保证人享有主债务人的诉讼时效抗辩权。保证人未主张前述诉讼时效抗辩权，承担保证责任后向主债务人行使追偿权的，人民法院不予支持，但主债务人同意给付的情形除外。”本题中，甲放弃先诉抗辩权，又承担保证责任，意味着其同时放弃了先诉抗辩权和时效抗辩权，此时若乙也放弃时效抗辩权，则甲可向乙追偿，若乙主张时效抗辩权，则甲不能向乙追偿。故D项错误。甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，对共有房屋的管理没有进行约定。甲、乙、丙未经丁同意，以全体共有人的名义将该房屋出租给戊。关于甲、乙、丙上述行为对丁的效力的依据，下列哪一表述是正确的？（6）A有效，出租属于对共有物的管理，各共有
9、人都有管理的权利B.有效，对共有物的处分应当经占共有份额2/3以上的共有人的同意，出租行为较处分为轻，当然可以为之C.无效，对共有物的出租属于处分，应当经全体共有人的同意D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以视为改良行为，经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可试题答案B试题解析【考点】按份共有【解析】物权法第96条规定：“共有人按照约定管理共有的不动产或者动产；没有约定或者约定不明确的，各共有人都有管理的权利和义务。”这里的管理主要是指对共有物的保存或保值行为。物权法第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或
10、者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”这里的处分主要是对共有物进行发生物权变动效力的处分，如移转所有权等。出租属于对共有物的利用行为，不同于管理行为，因此并非各共有人都有管理的权利，故A项错误；也不同于处分行为，出租并不会导致共有物发生物权变动之后果，并且处分行为也并不要求全体共有人的同意，对共有物的处分经占共有份额2/3以上的共有人的同意即可进行，故C项错误。出租也不属于改良行为，故D项错误。出租是对共有物的利用，显然比处分行为对共有物的物权影响要轻，依举重以明轻之规则，B项正确。甲对乙享有10万元的债权，甲将该债权向丙出质，借款5万元。下列哪一表述是错误的？（7）A将债权出质
11、的事实通知乙不是债权质权生效的要件B.如未将债权出质的事实通知乙，丙即不得向乙主张权利C.如将债权出质的事实通知了乙，即使乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭D.乙在得到债权出质的通知后，向甲还款3万元，因还有7万元的债权额作为担保，乙的部分履行行为对丙有效试题答案D试题解析【考点】权利质权【解析】权利质权的设立需要遵守该种权利转让时的规则，因此，以债权出质应当遵守债权让与之规定。债权让与应当通知债务人，否则对债务人不生效力，但并非债权人让与无效，同理，将债权出质的事实通知乙不是债权质权生效的要件，只是未通知乙对乙不发生效力。故A项、B项正确，不选。如将债权出质的事实通知了乙，则该债权让与
12、对乙发生效力，乙不得对甲进行履行，如果乙向甲履行了债务，乙不得对丙主张债已消灭，仍有向质权人丙履行的义务。故C项正确，不选。债权质权一旦通知债务人，债务人即不得向债权人再为履行。另外，质权具有不可分性，以质押财产或财产权利的全部担保债权的实现，故D项错误，应选。甲、乙是邻居。乙出国2年，甲将乙的停车位占为己用。期间，甲将该停车位出租给丙，租期1年。期满后丙表示不再续租，但仍继续使用该停车位。下列哪一表述是错误的？（8）A甲将乙的停车位占为己用，甲属于恶意、无权占有人B.丙的租期届满前，甲不能对丙主张占有返还请求权C.乙可以请求甲返还原物。在甲为间接占有人时，可以对甲请求让与其对丙的占有返还请求
13、权D.无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以对其行使占有返还请求权试题答案D试题解析【考点】占有【解析】A项考查无权占有和恶意占有。甲将乙的停车位占为己用，其占有并无本权，属于无权占有。甲明知其无占有之本权而进行占有，属于恶意占有。故A项正确，不选。B项考查有权占有。丙基于甲、丙之间的租赁合同进行占有，属于有权占有。在租赁期届满之前，甲不能对丙主张占有返还请求权。在租赁期届满后，甲可以基于租赁合同主张租赁物返还请求权，但这里的租赁物返还请求权实际上也不是占有返还请求权。故B项正确，不选。C项考查占有返还请求权。乙可以请求甲返还原物，其依据既可以是原物返还请求权，也可以是占有返还请求权。在租赁期限
14、届满前，甲为间接占有人，丙为直接占有人，但甲对丙无占有返还请求权。在租赁期限届满后，甲对丙享有返还请求权，乙若向甲主张原物返还请求权，丙可以以指示交付的方式完成返还，即将其对丙的返还请求权让与给乙。但需要注意，这里甲对丙的返还请求权是基于租赁合同而享有的，并非占有返还请求权。故C项表述不够严谨，但命题人认为C项正确，不选。D项考查占有返还请求权。乙如果行使的是所有权返还请求权（原物返还请求权），则无论丙是善意或恶意的占有人，乙都可以行使。乙如果行使的是占有返还请求权，丙是甲侵夺后的占有继受人。若丙为概括继受人，如通过继承、企业合并等取得的占有，则无论其善意或恶意，乙均可行使占有返还请求权。若丙
15、为特定继受人，如通过买卖、租赁而取得的占有，则丙为善意时，乙对善意的丙不享有占有返还请求权；丙为恶意时，乙对恶意的丙享有占有返还请求权。故D项错误，当选。甲将其1辆汽车出卖给乙，约定价款30万元。乙先付了20万元，余款在6个月内分期支付。在分期付款期间，甲先将汽车交付给乙，但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。嗣后，甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙，并以指示交付的方式完成交付。下列哪一表述是正确的？（9）A在乙分期付款期间，汽车已经交付给乙，乙即取得汽车的所有权B.在乙分期付款期间，汽车虽然已经交付给乙，但甲保留了汽车的所有权，故乙不能取得汽车的所有权C.丙对甲、乙之间的交易不知情，可以依据善意取得制度取得汽车所有权D.丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权试题答案B试题解析【考点】保留所有权买卖一物多卖【解析】A项、B项考查所有权保留买卖。在取得所有权之条件成就前，买受人不能取得标的物所有权。故A项错误，B项正确。C项考查善意取得。因甲、乙之间为保留所有权买卖，故甲仍享有汽车所有权，甲将汽车卖给丙，属于有权处分，而善意取得以无权处分为前提，不存在善意取得适用之余地。故C项错误。D项考查指示交付。丙不能一善
